Modificaciones TRLCSP Por La Ley de Emprendedores Interpretacion de Diversas JJCC

Interpretacin de las modificaciones introducidas en el TRLCSP, por la Ley de Emprendedores

NDICE

INTRODUCCIN

I.- INTERPRETACIN DEL ARTCULO 146.4 TRLCSP

A) AMBITO OBJETIVO Y SUBJETIVO

A1) Administraciones Pblicas

A2) Otros entes, organismos y entidades del Sector Pblico que no sean Administraciones Pblicas

A3) mbito objetivo

B) SUBSANACIN DE ERRORES EN LA DECLARACIN PRESENTADA

C) PRESENTACION DE LA DOCUMENTACIN

C1) Regla general

C2) Supuesto excepcional

II. INTERPETACIN DEL ARTCULO 59.1, 2 PRRAFO

III. DERECHO TRANSITORIO

IV.- RESTO DE ARTCULOS MODIFICADOS O INTRODUCIDOS

1 www.contratodeobras.com Rv.02 15/09/14


INTRODUCCIN

La modificacin del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalizacin, dio pie a que varias Juntas Consultivas, se pronunciasen sobre el alcance de dicha modificacin y, en particular, sobre la introduccin del artculo 146.4, relativo a la presentacin de declaracin responsable sustitutiva de la documentacin acreditativa de cumplimiento de los requisitos previos.

El presente trabajo en esta nueva versin, pretende ser un compendio de la doctrina manifestada por todas las JJ.CC. Para ello, emplearemos el color negro en el texto para sealar el criterio de la JCCA del Estado, y el color marrn para referirnos o transcribir textos de otras Juntas Consultivas.

Los informes y Recomendaciones considerados son los siguientes:

Recomendacin de la JCCA del Estado (EDO_REC). Informe JCCA de Balares 6/2013 (BAL_006/2013). Recomendacin de la JCCA de Baleares 1/2013 (BAL_REC_001/2013). Informe de la JCCA de Madrid 2/2012 (MAD_002/2014). Recomendacin de la JCA de Madrid 2/2014 (MAD_REC_002/2014). Recomendacin de la JCCA de la Junta Consultiva de Canarias 4/2013 (CAN_REC_004/2013).

Sin que entre en la categora de informe o recomendacin, si cabe hacer referencia a la Gua de lectura de la Ley 14/2013 de la JCCA de la Generalitat de Catalunya (Ver aqu).

I.- INTERPRETACIN DEL ARTCULO 146.4 TRLCSP

El rgano de contratacin, si lo estima conveniente, podr establecer en el pliego de clusulas administrativas particulares que la aportacin inicial de la documentacin establecida en el apartado 1 se sustituya por una declaracin responsable del licitador indicando que cumple las condiciones establecidas legalmente para contratar con la Administracin. En tal caso, el licitador a cuyo favor recaiga la propuesta de adjudicacin, deber acreditar ante el rgano de contratacin, previamente a la adjudicacin del contrato, la posesin y validez de los documentos exigidos. En todo caso bastar con esta declaracin responsable en los contratos de obras con valor estimado inferior a 1.000.000 euros y de suministros y servicios con valor estimado inferior a 90.000 euros.

En todo caso el rgano de contratacin, en orden a garantizar el buen fin del procedimiento, podr recabar, en cualquier momento anterior a la adopcin de la propuesta de adjudicacin, que los licitadores aporten documentacin acreditativa del cumplimiento de las condiciones establecidas para ser adjudicatario del contrato. (Art. 146.4 TRLCSP).



A) AMBITO OBJETIVO Y SUBJETIVO

A1) Administraciones Pblicas

La sustitucin es obligatoria en los procedimientos de licitacin de contratos de obras con valor estimado inferior a 1.000.000 Euros y de suministro y servicios con valor estimado inferior a 90.000 Euros (1.1).

MAD_REC_002/2014: No obstante () es claro que no en todos los procedimientos de contratacin es conveniente que el rgano de contratacin sustituya la documentacin previa exigida en el artculo 146.1 del TRLSCSP por una declaracin responsable del licitador, baste citar a ttulo de ejemplo los Acuerdos Marco a concluir con varios empresarios, con valor estimado superior a 90.000 euros, en los que es previsible que un considerable nmero de los licitadores que concurren resulten adjudicatarios, por lo que debern aportar la totalidad de la documentacin, en todo caso, sin que el aplazamiento de la presentacin y calificacin suponga un ahorro de cargas administrativas sino ms bien al contrario puede representar una mayor complicacin del procedimiento. En igual sentido no se estima pertinente recomendarlo para aquellos tipos de contratos particularmente complejos, se utilice o no el procedimiento de dilogo competitivo, que por conllevar un complicado proceso de adjudicacin y anlisis de ofertas sera especialmente gravoso, para todas las partes interesadas en el procedimiento, la posibilidad de exclusin del licitador ya en la fase de propuesta de adjudicacin por los requisitos previos para contratar con la Administracin, por ejemplo en los contratos de colaboracin entre el sector pblico y el sector privado, en las concesiones de obras pblicas, y en determinados contratos de gestin de servicios pblicos.

En los procedimientos restringido y negociado con publicidad, la documentacin tcnica relativa a los criterios objetivos de seleccin de candidatos no est incluida en la sustitucin por una declaracin responsable.

En todos los dems contratos, y no solo en obras, suministros y servicios, los rganos de contratacin podrn discrecionalmente optar por requerir bien la documentacin, bien la presentacin de la declaracin responsable, indicndolo as en el pliego de clusulas administrativas particulares (PCAP) (1.1).

MAD_002/2014: El que la sustitucin de la documentacin exigida en el artculo 146.1 del TRLCSP por una declaracin responsable del licitador sea obligatoria o una mera posibilidad que se les ofrece a los candidatos y licitadores en los procedimientos de contratacin, depende de cmo se estipule en los pliegos de clusulas administrativas particulares por el rgano de contratacin. Cualquiera de las dos opciones es conforme a la regulacin prevista en el artculo 146 del TRLCSP, no obstante esta Comisin Permanente se inclina por razones de eficacia y eficiencia porque la Mesa de contratacin efecte una nica calificacin de la documentacin, no considerndose oportuno dejar al albur del licitador la organizacin y actuacin de la Mesa de contratacin en la tramitacin del procedimiento.



A2) Otros entes, organismos y entidades del Sector Pblico que no sean Administraciones Pblicas

En todos los contratos los rganos de contratacin tienen discrecionalidad para optar por requerir la presentacin de la declaracin responsable, indicndolo as en el pliego de clusulas administrativas particulares (PCAP) (1.1).

A3) mbito objetivo

BAL_00 6/2013: es necesario sealar que el artculo 146.4 solo prev que se sustituya la documentacin a que hace referencia el apartado 1, pero no cualquier otro documento que tambin deba incluirse en el sobre nm. 1. En este sentido, es conveniente recordar que este sobre puede contener, adems de la documentacin mencionada en el artculo 146.1, otros documentos, como por ejemplo la acreditacin de la garanta provisional, la declaracin expresa relativa al grupo empresarial al que pertenece el licitador o el compromiso de diversos empresarios de constituirse en una unin temporal.

CAN_REC_004/2013. Refirindose al contenido de la clausula a introducir en el PCAP: No obstante, los empresarios que deseen acudir a la licitacin constituyendo una unin temporal debern aportar, adems de la declaracin responsable, la documentacin prevista en la clusula 13.2.1.3 del presente pliego referida a indicar los nombres y circunstancias de los que la constituyan y la participacin de cada uno, as como que asumen el compromiso de constituirse formalmente en unin temporal en caso de resultar adjudicatarios del contrato, y si se supiese, la designacin de un representante o apoderado nico de la unin con poderes bastantes para ejercitar los derechos y cumplir las obligaciones que del contrato se deriven hasta la extincin del mismo, sin perjuicio de la existencia de poderes mancomunados que puedan otorgar las empresas para cobros y pagos de cuanta significativa.

B) SUBSANACIN DE ERRORES EN LA DECLARACIN PRESENTADA

El rgano de contratacin deber obligatoriamente dar plazo para subsanar cuando:

Contemplndose en el pliego la presentacin de declaracin responsable, el licitador o candidato presente la documentacin acreditativa de los requisitos previos en lugar de la declaracin sustitutiva (1.2).

No contemplndose en el PCAP tal sustitucin, el licitador o candidato presenta la declaracin responsable en lugar de la documentacin (1.3).

La declaracin responsable presentada no sigue el modelo incluido en el PCAP (1.6).

BAL_006/2013:

o Si el licitador presenta la declaracin responsable junto con la documentacin a que hace referencia el artculo 146.1, se le deber otorgar un plazo para subsanar, en su caso, la declaracin responsable. En este momento no deber calificarse ni subsanarse la documentacin inicial presentada.

o Si el licitador presenta, en lugar de la declaracin, la documentacin a que hace referencia el artculo 146.1, se le otorgar un plazo para que presente la declaracin responsable. Si la declaracin



responsable que el licitador presenta durante el trmite de subsanacin contiene defectos u omisiones no podr darse un nuevo plazo de subsanacin, aunque aquellos sean subsanables.

o En cuanto al plazo de subsanacin, no deber ser superior a tres das hbiles, salvo en el caso en que en el procedimiento haya algn criterio de adjudicacin del contrato que sea evaluable mediante un juicio de valor, caso en que la Mesa de Contratacin deber conceder al licitador el plazo que estime conveniente para garantizar que la apertura del sobre que contiene la documentacin relativa a dicho criterio de adjudicacin tiene lugar en un plazo no superior a siete das a contar desde que se abra el sobre nm. 1

C) PRESENTACION DE LA DOCUMENTACIN

C1) Regla general

Como regla general, la presentacin de la documentacin slo le ser exigida al licitador en cuyo favor hubiera recado propuesta de adjudicacin y, en todo caso, habr de realizarse de forma previa a la adjudicacin del contrato (1.8.1).

El plazo de presentacin, por aplicacin analgica del artculo 151.2 del TRLCSP, ser e diez das hbiles a contar desde la recepcin del requerimiento (1.9.1.1).

El requerimiento tendr as por objeto la presentacin de la documentacin relacionada en el artculo 146.1, adems de la relacionada en el l artculo 151.2 del TRLCSP (1.9.1.2).

La calificacin ser efectuada por el rgano de contratacin quien la podr encomendar a la Mesa de contratacin (1.4 y 1.10).

Las consecuencias de la no presentacin en plazo, o presentacin defectuosa de la documentacin relacionada en el artculo 146.1 ser distinta a la no adecuada presentacin de la sealada en el artculo 151.2, en concreto:

Si se presentase con defectos subsanables, debe drsele plazo para la subsanacin. De no subsanar debidamente en plazo, se entender que el licitador ha retirado su oferta, si bien en ningn caso proceder la aplicacin de la prohibicin de contratar a la que hace referencia el artculo 60.2.d) del TRLCSP (1.9.1.3.1. y 2.).

MAD_REC_002/2014: Si el licitador no subsana o no cumple los requisitos establecidos en el pliego, se entender que ha retirado su oferta y que ha imposibilitado la adjudicacin del contrato a su favor, pudiendo incurrir, en su caso, en la circunstancia de prohibicin de contratar establecida en el artculo 60.2 d) del TRLCSP.

S ser de aplicacin la previsin del artculo 60.2.d) citado, cuando presentndose la documentacin dentro de plazo (inicial o de subsanacin), se apreciara posible falsedad en la misma (1.9.1.3.3).

BAL_006/2013: Procede la incautacin de la garanta provisional a que hace referencia el artculo 103.4 in fine del TRLCSP, dado que esta garanta responde de la seriedad de la oferta y, ciertamente, la actuacin del licitador que incluso puede ser malintencionada, que evidencia que no tiene un



inters real o que simplemente no puede subsanar las deficiencias observadas en su documentacin porque no tena la capacidad o la solvencia exigidas en el procedimiento y que ello no obstante particip en el mismo causando un retraso en la adjudicacin del contrato, ponen de manifiesto que su oferta careca de la seriedad requerida.

La decisin de no adjudicar el contrato a la empresa inicialmente propuesta como adjudicataria por no haber cumplimentado en plazo el trmite citado, es susceptible de recurso, que ser contra el acto de exclusin, si el rgano de contratacin notifica la misma como un acto independiente (acto de trmite cualificado), o contra el acto de adjudicacin, s la exclusin se notifica en dicho acto. Dependiendo del tipo de contrato, cabr la interposicin del recurso especial en materia de contratacin (REMC), o los recursos contemplados en la LRJPAC (1.9.1.3.4).

MAD_002/2014 solicita aclaracin sobre la necesidad de volver a calcular el carcter desproporcionado o anormal de las ofertas en caso de que el propuesto adjudicatario no aporte la documentacin a la que sustituye la declaracin, entendiendo que no resulta vlida su oferta en este supuesto, dado que el artculo 152.1 indica que dicho carcter lo ser por referencia al conjunto de ofertas validas que se hayan presentado. La presentacin de una declaracin responsable correctamente formulada en sustitucin de la documentacin establecida en el apartado 1 del artculo 146 del TRLCSP, en los casos en que resulte procedente, supone la aceptacin de la oferta como vlida, pudiendo, en consecuencia, procederse a la apertura de la proposicin econmica. Si, posteriormente, se comprueba que lo declarado no se corresponde con la realidad, la oferta no ser considerada invlida sino que se entender que el licitador ha retirado su oferta y ha imposibilitado la adjudicacin del contrato a su favor, incurriendo, en su caso, en la causa de prohibicin de contratar establecida en el artculo 60.2 d) del TRLCSP, por lo que no sera preciso, en su caso, volver a calcular qu ofertas poseen valores anormales o desproporcionados.

C2) Supuesto excepcional

Excepcionalmente en orden a garantizar el buen fin del procedimiento, el rgano de contratacin podr dirigir requerimiento a todos (1.8.2.2) los candidatos o licitadores, a fin de que presenten la documentacin relacionada en el artculo 146.1.

Este requerimiento habr de efectuarse antes de la apertura de la oferta econmica, salvo supuestos excepcionalsimos en que se podr solicitar con posterioridad (1.8.2.3). En todo caso habr de efectuarse con anterioridad a la propuesta de adjudicacin (1.9.2).

El plazo lo determinar el rgano de contratacin y en todo caso deber ser suficiente para que los candidatos o licitadores tengan tiempo de reunir la documentacin y hacrsela llegar al mismo (1.9.2).

Si el rgano de contratacin apreciara defectos u omisiones subsanables en esta documentacin, deber dar plazo de subsanacin suficiente (1.9.2).

La no cumplimentacin adecuada, dentro del plazo de subsanacin, conllevar la exclusin del procedimiento, siendo este acto de trmite cualificado y, por ende, susceptible de recurso administrativo, dependiendo igualmente la posibilidad de interponer REMC u otros recursos administrativos, de la naturaleza el contrato (1.9.2).



II. INTERPETACIN DEL ARTCULO 59.1, 2 PRRAFO

Los empresarios que estn interesados en formar las Uniones a las que se refiere el prrafo anterior podrn darse de alta en el Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Estado, que especificar esta circunstancia.

Al igual que pueden inscribirse en el ROLECE empresas no clasificadas, asimismo podrn darse de alta y especificar su inters en formar las referidas uniones, todas las empresas que tengan acceso al ROLECE conforme a los artculos 15 y siguientes del Real Decreto 817/2009, excepto aquellas empresas inscritas como consecuencia de una prohibicin de contratar.

***

III. DERECHO TRANSITORIO

Ante el silencio de la Ley 14/2013 en este punto, se considera aplicable la regla general establecida en la Disposicin Transitoria Primera del propio TRLCSP, por ser sta la norma objeto de modificacin.

DISPOSICIN TRANSITORIA PRIMERA (DT 1). Expedientes iniciados y contratos adjudicados con anterioridad a la entrada en vigor de esta Ley.

1. Los expedientes de contratacin iniciados antes de la entrada en vigor de esta Ley se regirn por la normativa anterior. A estos efectos se entender que los expedientes de contratacin han sido iniciados si se hubiera publicado la correspondiente convocatoria del procedimiento de adjudicacin del contrato. En el caso de procedimientos negociados, para determinar el momento de iniciacin se tomar en cuenta la fecha de aprobacin de los pliegos.

2. Los contratos administrativos adjudicados con anterioridad a la entrada en vigor de la presente Ley se regirn, en cuanto a sus efectos, cumplimiento y extincin, incluida su duracin y rgimen de prrrogas, por la normativa anterior

***



IV.- RESTO DE ARTCULOS MODIFICADOS O INTRODUCIDOS

Ninguno de los informes y recomendaciones citados hacen referencia al resto de artculos introducidos o modificados por la Ley 14/2013, por lo que aqu simplemente nos limitaremos a reproducirlos (en color negro redaccin que permanece, en color azul nueva redaccin).

Artculo 32. Causas de nulidad de derecho administrativo.

Son causas de nulidad de derecho administrativo las siguientes:

d) Todas aquellas disposiciones, actos o resoluciones emanadas de cualquier rgano de las Administraciones Pblicas que otorguen, de forma directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan contratado previamente con cualquier Administracin.

Artculo 65. Exigencia de clasificacin.

1. Para contratar con las Administraciones Pblicas la ejecucin de contratos de obras cuyo valor estimado sea igual o superior a 350.000 euros, 500.000 euros o de contratos de servicios cuyo valor estimado sea igual o superior a 120.000 euros, 200.000 euros ser requisito indispensable que el empresario se encuentre debidamente clasificado. Sin embargo, no ser necesaria clasificacin para celebrar contratos de servicios comprendidos en las categoras 6, 8, 21, 26 y 27 del Anexo II.

En el caso de que una parte de la prestacin objeto del contrato tenga que ser realizada por empresas especializadas que cuenten con una determinada habilitacin o autorizacin profesional, la clasificacin en el grupo subgrupo correspondiente a esa especializacin, en caso de ser exigida, podr suplirse por el compromiso del empresario de subcontratar la ejecucin de esta porcin con otros empresarios que dispongan de la habilitacin y, en su caso, clasificacin necesarias, siempre que el importe de la parte que debe ser ejecutada por stos no exceda del 50 % del precio del contrato.

5. Las entidades del sector pblico que no tengan el carcter de Administracin Pblica podrn exigir una determinada clasificacin a los licitadores para definir las condiciones de solvencia requeridas para celebrar el correspondiente contrato, en los supuestos del apartado 1 del artculo 65.

Artculo 96. Garantas admitidas.

2. Cuando as se prevea en los pliegos, la garanta que, eventualmente, deba prestarse en contratos distintos a los de obra y concesin de obra pblica podr constituirse mediante retencin en el precio.



2. Cuando as se prevea en los pliegos, la garanta en los contratos de obras, suministros y servicios, as como en los de gestin de servicios pblicos cuando las tarifas las abone la administracin contratante, podr constituirse mediante retencin en el precio. En el pliego se fijar la forma y condiciones de la retencin.

3. Cuando as se prevea en el pliego, la acreditacin de la constitucin de la garanta podr hacerse mediante medios electrnicos, informticos o telemticos.

3. La acreditacin de la constitucin de la garanta podr hacerse mediante medios electrnicos, salvo que en el pliego se establezca lo contrario.

Artculo 102. Devolucin y cancelacin de las garantas.

5. Transcurrido un ao desde la fecha de terminacin del contrato, sin que la recepcin formal y la l iquidacin hubiesen tenido lugar por causas no imputables al contratista, se proceder, sin ms demora, a la devolucin o cancelacin de las garantas una vez depuradas las responsabilidades a que se refiere el artculo 100.

Cuando el importe del contrato sea inferior a 1.000.000 de euros, si se trata de contratos de obras, o a 100.000 euros, en el caso de otros contratos, el plazo se reducir a seis meses.

Cuando el importe del contrato sea inferior a 1.000.000 de euros, si se trata de contratos de obras, o a 100.000 euros, en el caso de otros contratos, o cuando las empresas licitadoras renan los requisitos de pequea o mediana empresa, definida segn lo establecido en el Reglamento (CE) n. 800/2008, de la Comisin, de 6 de agosto de 2008, por el que se declaran determinadas categoras de ayuda compatibles con el mercado comn en aplicacin de los artculos 107 y 108 del Tratado y no estn controladas directa o indirectamente por otra empresa que no cumpla tales requisitos, el plazo se reducir a seis meses.

Artculo 146. Presentacin de la documentacin acreditativa del cumplimiento de requisitos previos.

5. El momento decisivo para apreciar la concurrencia de los requisitos de capacidad y solvencia exigidos para contratar con la Administracin ser el de finalizacin del plazo de presentacin de las proposiciones.

Artculo 216. Pago del precio.

6. Si la demora de la Administracin fuese superior a ocho seis meses el contratista tendr derecho, asimismo, a resolver el contrato y al resarcimiento de los perjuicios que como consecuencia de ello se le originen.



8. Las Comunidades Autnomas podrn reducir los plazos de treinta das, cuatro meses y ocho seis meses establecidos en los apartados 4, 5 y 6 de este artculo.

Artculo 228 bis. Comprobacin de los pagos a los subcontratistas o suministradores.

Las Administraciones Pblicas y dems entes pblicos contratantes podrn comprobar el estricto cumplimiento de los pagos que los contratistas adjudicatarios de los contratos pblicos, calificados como tales en el artculo 5, han de hacer a todos los subcontratistas o suministradores que participen en los mismos.

En tal caso, los contratistas adjudicatarios remitirn al ente pblico contratante, cuando este lo solicite, relacin detallada de aquellos subcontratistas o suministradores que participen en el contrato cuando se perfeccione su participacin, junto con aquellas condiciones de subcontratacin o suministro de cada uno de ellos que guarden una relacin directa con el plazo de pago. Asimismo, debern aportar a solicitud del ente pblico contratante justificante de cumplimiento de los pagos a aquellos una vez terminada la prestacin dentro de los plazos de pago legalmente establecidos en el artculo 228 y en la Ley 3/2004, de 29 de diciembre, en lo que le sea de aplicacin. Estas obligaciones, que se incluirn en los anuncios de licitacin y en los correspondientes pliegos de condiciones o en los contratos, se consideran condiciones esenciales de ejecucin, cuyo incumplimiento, adems de las consecuencias previstas por el ordenamiento jurdico, permitir la imposicin de las penalidades que a tal efecto se contengan en los pliegos.

Disposicin transitoria cuarta. Determinacin de los casos en que es exigible la clasificacin de las empresas.

El apartado 1 del artculo 65, en cuanto determina los contratos para cuya celebracin es exigible la clasificacin previa, entrar en vigor conforme a lo que se establezca en las normas reglamentarias de desarrollo de esta Ley por las que se definan los grupos, subgrupos y categoras en que se clasificarn esos contratos, continuando vigente, hasta entonces, el prrafo primero del apartado 1 del artculo 25 del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas.

No obstante lo anterior, no ser exigible la clasificacin en los contratos de obras de valor estimado inferior a 350.000 500.000 euros ni en los contratos de servicios cuyo valor estimado sea inferior a 200.000 euros.

***

ADEMAS, la Ley 14/2013, refuerza el alcance de las modificaciones introducidas en los artculos 32 y 146, con un artculo que no incorpora al TRLCSP del siguiente tenor:

Artculo 45. Prohibicin de discriminacin a favor de contratistas previos en los procedimientos de contratacin pblica.



1. En sus procedimientos de contratacin, los entes, organismos y entidades integrantes del sector pblico no podrn otorgar ninguna ventaja directa o indirecta a las empresas que hayan contratado previamente con cualquier Administracin.

2. Sern nulas de pleno derecho todas aquellas disposiciones contenidas en disposiciones normativas con o sin fuerza de Ley as como en actos o resoluciones emanadas de cualquier rgano del sector pblico que otorguen, de forma directa o indirecta, ventajas a las empresas que hayan contratado previamente con cualquier Administracin.


Modificaciones TRLCSP Por La Ley de Emprendedores Interpretacion de Diversas JJCC

Documents

Transcript of Modificaciones TRLCSP Por La Ley de Emprendedores Interpretacion de Diversas JJCC