CONTRATOS DE ASISTENCIA SUMINISTRO LEASING

OUTSOURCINGMANAGEMENT

SUMINISTRO • Se incorpora en los contratos nominados por

la necesidad de las empresas industriales de contar con stocks de mercaderías. En el Perú recién se regula este contrato al incluirlo en el Código Civil de 1984.

• La definición la encontramos en el articulo 1604 del C.C. que dice: ‘por el suministro, el suministrante se obliga a efectuar en favor de otra personas prestaciones periódicas o continuadas de bienes”.

Partes que intervienen• Suministrante. - La parte que se obliga a

proporcionar determinados bienes, que no son de su propiedad, sino que los adquiere de terceros.

• Suministrado. - La empresa que adquiere y recibe los bienes del suministrante.

De acuerdo a las condiciones del contrato, los bienes pueden ser entregados en propiedad, uso, o solamente para disfrute.

Objeto del contrato• Normalmente se utiliza este contrato para proveer

bienes fundibles, es decir, consumibles, tales como frutas, combustible, materiales de construcción, minerales, impresos, concentrados, mercadería en general, insumos, armas, energía entre otros.

Formalidad• El contrato puede celebrarse en forma verbal o por

escrito, teniéndose en cuenta lo dispuesto por el articulo 1605 del Código Civil, que la existencia y contenido del suministro pueden probarse por cualquiera de los medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mérito del instrumento respectivo, prevalecerá sobre todos los otros medios probatorios.

• Remisión a las reglas de la compraventaSi en el suministro periódico de entrega de bienes en propiedad, no se ha determinado el precio, serán aplicables las reglas pertinentes de la compraventa, teniéndose en consideración el momento del vencimiento de las prestaciones singulares y el lugar en que éstas deben ser cumplidas.

Plazo• El plazo establecido para las prestaciones

singulares se presume en interés de ambas partes (artículo 1611). Cuando el beneficiario del suministro tiene la facultad de fijar el vencimiento de las prestaciones singulares, debe comunicar dicho vencimiento al suministrante con un aviso previo no menor de 7 días (artículo 1612) y, finalmente, si la duración del suministro no se encuentra establecida, cada una de las partes puede separarse del contrato, para cuyo efecto se dará aviso previo dentro del plazo pactado, o en su defecto, dentro de un plazo no menor de 30 días (articulo 1613).

Cláusula de preferencia

• Cuando el contrato de suministro contiene una cláusula de preferencia en favor del suministrante, el beneficiario del suministro está en la obligación de recibir primero los bienes entregados por el suministrante frente a otros proveedores.

• También la cláusula de preferencia puede favorecer al suministrado, en cuyo caso, el suministrante está en la obligación de proporcionar los bienes primero al suministrado frente a terceros.

• En caso de haberse pactado la cláusula de preferencia a favor de uno u otro, la duración de la obligación no excederá de 5 años.

Cláusula de exclusividad• Cuando el contrato de suministro se ha

pactado con la cláusula de exclusividad en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de terceros, prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la producción de las cosas que constituyen el objeto de la prestación.

EL CONTRATO DE LEASING

• Conocido como el contrato de arrendamiento financiero, que se utiliza como un contrato moderno que responde a la necesidad empresarial de comprar bienes en general que sirvan para el desarrollo y crecimiento de la empresa, tales como inmuebles, maquinaria y equipos, sin que sea para ello necesario obtener una fuerte suma de dinero que implique esta adquisición.

• Se considera que esta es una nueva y moderna modalidad crediticia, que permite a las empresas tener un fácil acceso al financiamiento de activos, pagando cuotas de arrendamiento mensuales por el uso de dichos bienes, que al final pasarán a ser de su propiedad.

• Este contrato presenta una nueva modalidad entre el ahorro y la producción. En efecto, los industriales requieren muchas veces de recursos financieros adicionales para su desarrollo.

Definición• Por el contrato de leasing o arrendamiento

financiero, una persona, normalmente industrial, necesitada de recursos financieros para adquirir bienes de capital, maquinaria y equipos o de inmuebles, en una primera etapa se pone en contacto con un proveedor para determinar las condiciones de sus requerimientos. Identificadas las necesidades entran en contacto con una empresa bancaria o entidad especializada, quienes previo estudio aprueban financiar la compra de los bienes requeridos por su cliente.

• Previa firma del contrato, y contra la promesa de que el bien será tomado en alquiler, el Banco procede a adquirirlo del proveedor y entregárselo en arrendamiento al industrial por un plazo determinado generalmente vinculado al plazo de amortización del crédito, y con el pacto de compraventa del bien por un valor que será el residual o uno muy cercano a él.

• El nombre del contrato en inglés “leasing” viene del verbo “to lease” que significa tomar o dar arrendamiento.

Momentos en la ejecución del contrato• Este contrato de naturaleza múltiple, requiere

de tres momentos o etapas importantes.• Primer momento.- La necesidad de una

empresa de adquirir determinados bienes. Elige las mej ores propuestas de precios y condiciones, y busca en una entidad bancaria la financiación respectiva. Los bienes que pueden ser objeto de leasing son bienes identificables, generalmente bienes de capital como maquinarias y equipos

• Segundo momento. - El Banco estudia el proyecto presentado por la empresa, y de ser favorable, aprueba la operación, firmándose un contrato de arrendamiento financiero, por el cual el Banco se compromete en adquirir los bienes elegidos por la empresa, a su nombre, mientras dure el contrato y darlo en uso a la empresa arrendataria a cambio de un pago o alquiler mensual.

• El monto de alquiler cubre normalmente el precio de los bienes adquiridos, intereses y gastos y un margen de la ganancia del Banco, con lo cual se amortiza el importe de su costo total.

• Tercer momento. - Al finalizar el contrato de arrendamiento, la empresa tiene la opción de compra de dichos bienes, al precio convenido anticipadamente al firmarse el contrato de arrendamiento financiero. Normalmente es un valor residual. Esta opción puede ejercerla el arrendatario en cualquier momento.

Partes que intervienenEl arrendatario o usuario• Es el cliente que determina sus necesidades

de requerimiento de maquinaria y equipo o inmuebles para una industria, y que solicita el financiamiento, comprometiéndose en tomarlos en arrendamiento con el pacto de compraventa futura.

El banco o una entidad especializada• Los Bancos están autorizados a realizar esta

operación a través de un departamento especializado o a través de una empresa subsidiaria. También están facultadas las sociedades de leasing creadas con este objeto; las obligaciones de estas entidades son las de financiar la compra de los bienes objetodel contrato directamente al proveedor elegido por el usuario o cliente, a darlo en arrendamiento, y a la decisión del cliente,. proceder en todo caso a la venta de los bienes en el precio estipulado anteladamente

El proveedorSi bien es cierto tiene una participación marginal, sin embargo muchas veces se lo incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantías de los bienes vendidos, capacitación, asesora técnica, venta de repuestos y otros de tipo técnico.

Clases• Leasing financiero. - Es el contrato de

arrendamiento con pacto de compraventa, en las características que hemos venido explicando.

• Leasing operativo. - Es una modalidad que permite que el usuario pueda devolver los bienes objeto del contrato por haber devenido en obsoletos, para recibir a cambio otros más modernos. Normalmente en estos contratos se faculta a favor del arrendatario de poder solicitar la terminación del contrato en cualquier momento.

• Lease-back.- Es una modalidad de leasing en la cual el cliente mismo hace el papel de proveedor. Es decir, que el propietario de bienes y equipos procede a vendérselos al Banco o a la sociedad de leasing, la cual a su turno se los arrienda dentro del marco general que hemos señalado, incluyéndose en el contrato el pacto de compraventa al vencimiento del plazo del arrendamiento. En esta clase de contratos el industrial moviliza sus activos fijos haciéndose de capital de trabajo, pero con la ventaja de seguir utilizándolos para la misma finalidad productiva.

• El renting.- Esta modalidad es muy similar al leasing operativo; presupone la existencia de materiales en poder del Banco, los cuales son arrendados al cliente, con pacto de compraventa.

• Otra característica del contrato es que se acompañan muchas veces una serie de servicios exclusivos a favor del arrendador, tales como el mantenimiento de los bienes, su reparación, asistencia técnica, etc.

Obligaciones del arrendatario• Pagar puntualmente el precio del arrendamiento.• Cumplir con constituir las garantías exigidas por el

Banco.• Asumir todas las obligaciones contractuales que

incluye el uso adecuado del bien, mantenimiento, cambio de repuestos, información, etc.

• Contratar seguros contra toda clase de riesgos.• Devolver el bien al vencimiento del contrato de

arrendamiento cuando no se ejerce la opción de compra o antes de su vencimiento a solicitud del Banco como consecuencia de la resolución del contrato.

Obligaciones del banco• Adquirir los bienes que han sido escogidos por

el cliente directamente del proveedor, también designado por éste.

• Entregar los bienes al arrendatario o facultar al proveedor para que los entregue directamente al usuario.

• Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrínsecas.

• Proceder a la venta del bien, en el caso que el arrendatario haga uso de la opciónde compra, al precio convenido en el contrato.

• EL CONTRATO DE OUTSOURCING

• El contrato de outsourcing responde a toda una tendencia vinculada a la reorganización de las grandes organizaciones a nivel mundial (procesos de reingeniería organizacional), entendiéndose que las mismas deben concentrar sus esfuerzos en el “business”, en el objeto de la organización o sea en el corazón de la misma, para obtener una mayor competitividad. Para ello es necesario encomendar a un tercero las tareas periféricas, como pueden ser el manejo de stock, transporte, almacenaje, procesamiento de datos, etc.

• Como diferenciar la actividad principal de las periféricas o donde están los límites.

Ej la compañía Ford de motores, que ha decidido que ya no quiere fabricar motores y ha contratado a Mazda de Japón. Uno pensaría que fabricar motores es la esencia de la función manufacturera automovilística. Igualmente algunos creen que el sistema de información es crítico para su operación como lo es un motor para un auto; de todas maneras esto no implica que la organización necesite manejar el sistema de información directamente.

la electricidad es inequívocamente critica para todas las organizaciones, pero la mayoría de las compañías no están involucradas con su producción

• una empresa comercial dedicada a la comercialización de artefactos eléctricos, su actividad principal es la venta de los artefactos, manejado por un Gerente Jefe del departamento de ventas. Pero además funciona en dicha empresa varias otras Gerencias, encargadas de diversos departamentos, entre ellos la Gerencia de Créditos, Gerencia Financiera, Gerencia de Personal, Gerencia Legal, Gerencia Administrativa, entre otras.

• Una de las Gerencias más importantes de la empresa es la Gerencia General, que cuenta además del personal de Secretaría y otros asesores importantes.

• Como antecedente tenemos la Ley General de Sociedades, que en su Art. 193, permite que la sociedad pueda nombrar y contratar como Gerente a una persona natural o a una persona jurídica. En este último caso, estaríamos frente a un contrato Manangement, pero si se trata de un sistema o departamento, el contrato sería de Outsourcing.

• Una empresa moderna, no necesita por lo tanto, de tantos departamentos y tantos Gerentes. Por ejemplo se puede suprimir de la empresa al Departamento Legal integrado por varios abogados, paralegales, secretarias, gestores, etc. y podemos contratar en su reemplazo a un estudio jurídico externo a través del nuevo contrato, denominado Outsourcing.

• Y, así también podemos considerar al departamento de contabilidad, al departamento de créditos, al departamento financiero y otros departamentos o secciones, cuyas labores y procedimientos podría realizarlas una o varias empresas especializadas a las que contratamos a través del OUTSOURCING.

El proceso de Outsourcing se aplica a los sistemas de producción y a otros sistemas de la empresa, tales como:

• Outsourcing de los sistemas financieros.• Outsourcing de los sistemas contables.• Outsourcing las actividades de Mercadotecnia.

• Outsourcing en el área de Recursos Humanos.• Outsourcing de los sistemas administrativos.• Outsourcing de los sistemas legales.• Outsourcing del sistema de transporte.• Outsourcing de las actividades del

departamento de ventas y distribución.• Outsourcing del proceso de abastecimiento.

Se puede observar que el Outsourcing puede ser total o parcial.

• Outsourcing total: Implica la transferencia de equipos, personal, redes, operaciones y responsabilidades administrativas al contratista.

• Outsourcing parcial: Solamente se transfieren algunos de los elementos anteriores.

• Pero esto nos hace pensar que ya existen los contratos de servicios externos para trabajos específicos o de tipo muy particular, como es el caso de las empresas de servicios temporales y las empresas de servicios complementarios, más conocidas como empresas services.

• Las empresas de servicios temporales se limitan a proporcionar personal por tiempo limitado para cubrir necesidades temporales de los clientes. Por otro lado, las empresas de servicios complementarios prestan servicios determinados a sus clientes como son los servicios de vigilancia, mantenimiento y limpieza.

• Estos servicios son de naturaleza temporal por actividades menores que no implican responsabilidades sobre un determinado proceso.

• Para aclarar la idea podemos señalar que es un contrato de colaboración empresarial, por el cual el CLIENTE contrata los servicios de gestión en un área de producción derivada o no principal, transfiriendo la delegación total o parcial de un proceso interno a un especialista contratado denominado PROVEEDOR, a cambio de una retribución, y por un plazo determinado, manteniendo cada empresa su propia autonomía, riesgos y utilidades.

ELEMENTOS DEL CONTRATO • Es un contrato de colaboración

empresarial. Se celebra únicamente entre empresarios. Una de las empresas se le denomina PROVEEDOR que colabora con la otra empresa CLIENTE, prestándole servicios.

• Es un contrato de gestión. EL PROVEEDOR se obliga a realizar la gestión completa o total que corresponde al departamento que administrará, asumiendo su personal, procedimientos, documentos, etc. Ej. El Proveedor asume todo el área o departamento de Contabilidad, en consecuencia llevará los libros de contabilidad de la empresa, preparará los balances, se encarga de su aprobación y posterior publicación, incluyendo la responsabilidad por la calidad y confiabilidad del mismo.

• Es un contrato de delegación de un proceso interno. El PROVEEDOR se encarga de prestar los servicios cumplimiento con los procedimientos aprobados por EL CLIENTE, y está obligado a respetar la técnica y procesos que éste le ha delegado en todo o en parte. Manteniendo el anterior ejemplo, la empresa tiene su propio software contable y su procedimiento de llenado electrónico de los asientos de contabilidad. El PROVEEDOR se hace cargo de todo el departamento de contabilidad y se obliga a cumplir con todos los procedimientos aprobados por EL CLIENTE, debiendo utilizar los libros propios de la empresa así como el software respectivo.

• EL PROVEEDOR que es una empresa especializada tiene el derecho a emitir y cobrar su factura por la retribución mensual acordada.

• Cada empresa contratante tiene personalidad distinta y mantiene su propia autonomíaorganizacional y financiera.En este sentido, este nuevo contrato, tiene por objeto la delegación total o parcial de un proceso interno (crediticio, contable, financiero, legal, etc) a un especialista contratado., permitiendo a la empresa ser más flexible en su estructura organizacional y optimizar su estructura de costos operativos.

• El OUTSOURCING es el medio idóneo para conseguir estructuras organizacionales ágiles que se traducen, en términos económicos, en la posibilidad de sacar de la empresa todas aquellas secciones o departamentos que pueden ser contratadas a empresas especializadas a un costo más bajo y con mejor calidad de servicio o de producción.

• Se logra a corto plazo dos grandes beneficios: en primer lugar EFICACIA, pues las funciones realizadas por las empresas externas son especializadas lográndose mejores resultados de calidad, y en segundo lugar, mayor RENTABILIDAD, pues los costos de externalizar un proceso son inferiores a los que supone que la empresa lleve a cabo ese proceso.

razones para contratar un outsourcing• Reducir y controlar los costos operativos• Concentrarse en el foco de la compañía• Tener acceso a la última tecnología• Liberar recursos internos para otros propósitos• Contar con recursos que no están disponibles

internamente• Acelerar los procesos de ingeniería• Resolver funciones difíciles de manejar o fuera

de control• Compartir riesgo

razones para seleccionar un proveedor de outsourcing

• Compromiso de calidad• Precio• Experiencia y reconocimiento• Términos de contratación flexibles y dinámicos• Disponibilidad de recursos• Capacidad de proporcionar valor agregado• Existencia de una relación previa• Ubicación

factores para un outsourcing exitoso• Entender las metas y los objetivos de la compañía• Tener un plan y una visión estratégica• Seleccionar el proveedor adecuado• Manejo de las relaciones en curso• Contrato debidamente estructurado• Comunicación abierta con los individuos o grupos

involucrados• Mayor intervención y apoyo ejecutivo• Atención cuidadosa a los problemas del personal• Justificación financiera en el corto plazo• Uso de expertos externos

Cláusulas a tener en cuenta en los contratos de outsourcing

Plazo: normalmente el plazo del outsourcing va de 5 a 10 años. Casi siempre se tiende a la renovación de este plazo, debiendo informarse con un plazo de 4 a 6 meses de anticipación al vencimiento del plazo en caso de no realizarse la renovación.

• Confidencialidad: en realidad es en lo primero que debemos pensar, aún en la etapa precontractual, ya que la empresa contratada tendrá gran información sobre la contratante.

• Exclusividad: está muy ligada al tema de la confidencialidad. Debemos establecer en el contrato la prohibición de que la empresa encargada del outsourcing realice tareas similares con una empresa competidora de la empresa-cliente.

• Capacitación: debemos establecer si la empresa que contrata desea que se dé capacitación a sus empleados, en ese caso de que tipo y en que oportunidades, determinando cuales son los objetivos de la misma.

Traspaso de personal técnico: Normalmente la empresa que contrata al outsourcer, traspasa a este parte de su personal técnico. En estos casos es sumamente importante determinar la desvinculación de los empleados y la recontratación del personal, estableciendo temas como antigüedad, remuneración, cargas sociales, etc.

• Traspaso y renovación de hardware y software: en una primera instancia, la empresa contratante traspasará tanto el hardware como el software. Pero deberán existir en el contrato plazos estipulados para la renovación del mismo a los efectos de que el trabajo realizado siga manteniendo el nivel de competitividad. La renovación normalmente corre por cuenta del outsourcer.

• Responsabilidad del outsourcer: esto deberá estar determinado por la calidad del servicio solicitado, para lo cual resulta de fundamental importancia especificar estándares de calidad, los plazos para realizar determinadas actividades y cláusulas de rescisión anticipada y sus consecuencias.

EL CONTRATO DE MANAGEMENT"contrato de gerenciamiento", "contrato de administración" cosniste en el acuerdo de dos empresas, en el cual una de ellas se encargará de la Gerencia de la otra empresa.(La Ley general de Sociedades No. 26228, en su Art. 228, permite que la Gerencia de una Sociedad pueda recaer en una persona natural o jurídica).

• Es un contrato de colaboración empresarial, pues necesariamente las partes tienen que ser dos empresas, que tienen un objetivo en común, la mejor administración de la empresa gerenciala.

PARTES CONTRATANTESAl tratarse de un contrato bilateral se da la presencia de

dos partes, las cuales son siempre personas jurídicas:• Por un lado tenemos a la empresa encargada de

brindar los servicios de gerenciamiento y de administración denominada empresa manager, geren te o gerenciante;

• y por el otro lado la empresa gerenciada - que por lo gene ral es una sociedad anónima- conoci da en el ámbito comercial como corporation, aunque nada impide que puede ser cualquier tipo de sociedad.

La empresa de management desarrolla únicamente una actividad de consultoría gerencial o de gestión a favor de su contraparte.

CONTENIDO DEL CONTRATOObjeto: la administración de una rama o de toda

la actividad de la gerenciada. No hay delegación del cargo de administrador, sino del cumplimiento de las funciones ejecutivas y de conducción, bajo la responsabilidad del órgano societario.

Transferencia: la gerenciante no puede cederlo a terceros por ser celebrado en atención a sus cualidades particulares, o sea "intuitu personae".

Plazo: debe figurar en el contrato, pero su duración es de libre elección, y estará en relación con la naturaleza y finalidad del operativo.

• Retribución: por lo general se retribuye a comisión, conforme a los resultados de la explotación, sin que ello constituya una relación asociativa, o bien con un porcentual del rendimiento.

La modalidad básica de facturación o cobro por los servicios prestados, suele ser un porcentaje de los resultados anuales de la empresa. o sobre la base del producto de explotación del mismo o facturación de servicios, sobre la cual habrá de diferenciar dos aspectos: la facturación bruta mensual o la facturación neta recaudada y convertida en ingreso operacional, que para cada una de las cuales el porcentaje de retribución variará, en dependencia de la mayor o menor carga de riesgo para cada una de las partes.

• Finalidad: optimizar los recursos, mejorar los servicios, reestructurar la administración. y formular planes de reconversión y desarrollo que serán aprobados por la gerenciada.

• Desempeño: por tratarse de una gestión societaria, serán aplicables las normas de conducta de la Ley General de Sociedades, esto es la actuación con la diligencia de un ordenado comerciante y un representante leal.

• Control: la sociedad gerenciada conserva funciones de control sobre la gestión, ya sea por medio de sus propios órganos, o a través de un comité especialmente creado al efecto.

FUNCIONES QUE NACE DEL ACUERDO DE MANAGEMENT

a. Funciones de gobierno, tales como las que corresponden a la asamblea de la sociedad, la que integra a los demás órganos societarios, decide la disolución, la continuidad, la prórroga y la reconducción de la sociedad, goza del poder normativo de modificar el estatuto, aprueba los balances y deter mina la responsabilidad de los admi nistradores, facultades que normal mente no se delegan en el manager.

b. Políticas Generales de carácter estratégico empresarial, cuya fijación corresponde a la asamblea de la sociedad.

c. Funciones de administración, or dinaria y extraordinaria, lo que supone la conducción de los negocios, dando cumplimiento, esto es, ejecutando las directivas de la asamblea, ejerciendo el control de la empresa para mantener la eficacia y competitividad de ésta en el mercado.

CONTROL• Las relaciones de control pueden ser de tipo

directo o indirecto, interno o jurídico, o externo, de índole contrac tual (por especiales vínculos), o prove nir del ejercicio de una influencia do minante.

• En el ámbito societario, el control interno, directo o indirecto, es el que permite a la controlante prevalecer en las asambleas ordinarias de la contro lada mediante la posesión de los votos necesarios para ese fin.

• Tal situación da a la controlante el poder o dominio de disponer de los bienes de la controlada como su pro pietaria, más allá de las facultades in herentes a una administración comer cial, caso que no es el de la relación contractual del management que nos ocupa.

• El control externo, a través de espe ciales vínculos, sin duda responde a los mismos caracteres, es decir, la vinculación que permite manejar las de cisiones de gobierno de la gerenciada, o sea, las que hemos puntualizado en el párrafo anterior.

• Si el management no invade la esfera de gobierno de la gerenciada, y se limita sólo a las funciones de conduc ción operativa, o sea ejecución de las políticas generales fijadas por la gerenciada, no habrá control.

• Pero queda dicho así que si el geren ciamiento supone la transferencia de tales poderes a la sociedad gerente a través del management, sin duda exis tirá tal relación de control.

VENTAJAS DEL CONTRATO DE MANAGEMENT• Algunos de los aspectos más importantes del

modelo de operación empresarial basado en el management son los siguientes:

• Asegura un modelo de gestión con altos niveles de competencia y profesionalidad, difíciles de obtener en al gunos casos, especialmente en centros de dimensión pequeña o mediana y/o alejados de las grandes ciudades.

• Introduce mayores niveles de estabilidad, objetividad e independencia en la gestión, separando eficazmente, la función de responsabilidad política (influencia de los accionistas mayori tarios), de las de dirección empresarial.

• La capacidad de gestión (experiencia comprobada del proponente, experiencia de otros centros gestiona dos, estándares de productividad, eficiencia y calidad, etc), facilita mayores niveles de eficacia y eficiencia, ya sea mediante el apoyo técnico calificado, ya sea por la ventajas obtenidas de las economías de escala y de formulas de coordinación y complementariedad de ciertos servicios asistenciales, como de apoyo.

• CADENAS HOTELES No quieren adquirir sino repotenciar otro ya establecido los reconducen y los suman a la cadena

• SERVICIOS PUBLICOSEl estado no tiene experiencia para ciertas tareas contrata sociedad de management, tambien banco mundial para desembolsos pone como requisito que se contrate a una empresa reconocida internacionalmente