ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕНННОЕ БЮДЖЕТНОЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ«МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

им. О.Е. КУТАФИНА (МГЮА)»ОРЕНБУРГСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)

КАФЕДРА ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Теория государства и правав вопросах и ответах

Учебное пособие

Оренбург2013

УДК 340 (07)ББК 67. Оя73 Т33

Авторы-составители:заведующий кафедрой, к.ю.н., доцент Колотов А. Ф.к.ю.н., старший преподаватель Вырлеева-Балаева О. С.доцент Симонов В. Н.к.и.н., доцент Скуратов И. В.к.ю.н., доцент Ярыгина Ю. В.

Рецензент – Заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук,доцент Полшков М. И.

Печатается по решению Редакционно-издательского совета Оренбургскогоинститута (филиала) Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА).

Т33 Теория государства и права в вопросах и ответах: учебное пособие.Издание второе, исправленное и доработанное / А. Ф. Колотов,О. С. Вырлеева-Балаева, В. Н. Симонов, И. В. Скуратов,Ю. В. Ярыгина. – Оренбург: ООО ИПК «Университет», 2013. – 233 с.ISBN 978-5-4417-0228-7

Учебное пособие написано в соответствии с курсом теориигосударства и права и предназначено выпускникам юридическихфакультетов высших и среднеспециальных учебных заведений дляподготовки к государственной аттестации. В работе использованыточки зрения различных ученых на проблемы государства и права.

УДК 340 (07)ББК 67. Оя73

ISBN 978-5-4417-0228-7

© Коллектив авторов-составителей, 2013

3

Содержание

Раздел 1. Введение в теорию государства и права .................................... 8

1. Предмет и методы теории государства и права.......................................... 82. Место теории государства и права в системе общественных и юридиче-ских наук. Функции теории государства и права как науки........................ 113. Предпосылки появления государства ....................................................... 154. Теории возникновения государства: теологическая, патриархальная, дого-ворная, теория насилия, классовая (марксистская), психологическая и др.......175. Теории происхождения права: теологическая, естественно-правовая,историческая школа права, психологическая, марксистская и др............... 20

Раздел 2. Теория государства ..................................................................... 22

Глава 1. Понятие, сущность и типология государств................................ 22

1. Понятие и признаки государства. Сущность и социальное назначениегосударства ..................................................................................................... 222. Типология государств: формационный и цивилизационный подходы,их достоинства и недостатки ......................................................................... 24

Глава 2. Власть и ее виды. Особенности государственной власти ........... 27

1. Организация власти и нормативные регуляторы в первобытном обществе ...272. Власть и ее виды. Понятие государственной власти.......................................29

Глава 3. Форма государства ......................................................................... 31

1. Форма государства: понятие, элементы, факторы, влияющие на формугосударства ..................................................................................................... 312. Форма правления: понятие, виды, причина изменений ........................... 323. Политико-территориальная организация государства: понятие, виды,факторы влияния ............................................................................................ 354. Государственно-властные режимы: понятие, виды. Научные подходы к ихопределению (государственно-правовой, государственно-политический).......385. Межгосударственные объединения: конфедерация, содружества, союзы....41

Глава 4. Функции государства ...................................................................... 43

1. Функции государства: понятие и классификация. Влияние процессовглобализации на функции государства ......................................................... 43

4

Глава 5. Механизм государства .................................................................... 46

1. Механизм государства и его роль в выполнении функций государства ..... 462. Органы государства: понятие, виды, принципы организации и деятель-ности ................................................................................................................473. Государственная служба: понятие и система. Государственныйслужащий........................................................................................................ 50

Глава 6. Политическая система и место в ней государства ..................... 52

1. Понятие и структура политической системы общества. Место государствав политической системе общества ................................................................ 522. Право и политика. Взаимосвязь и взаимовлияние ................................... 553. Роль партий в политической системе общества. Формы сотрудничествас государством и другими элементами политической системы .................. 58

Глава 7. Личность. Общество. Государство............................................... 61

1. Государство и общественные объединения. Государство и церковь...... 612. Государство и гражданское общество: соотношение и сферысотрудничества............................................................................................... 653. Понятие и признаки правового государства. Предпосылки егоформирования ................................................................................................ 674. Социальное государство: понятие, признаки, функции. Современныемодели социального государства (скандинавская, континентальная,британская) ..................................................................................................... 695. Государство и личность: сущность взаимоотношений. Права человека,их классификация, внутригосударственная и международная системыих защиты ....................................................................................................... 74

Раздел 3. Теория права ................................................................................ 80

Глава 8. Право в системе социального регулирования ................................ 80

1. Социальные нормы в системе регулирования общественных отношений... 80

Глава 9. Понятие и сущность права............................................................. 84

1. Право как нормативный регулятор общественных отношений. Соотноше-ние с иными социальными регуляторами. Понятие и признаки права ........... 842. Социальное назначение права и его функции. Ценность права................... 863. Проблемы правопонимания в современной юридической науке ................ 894. Государство, право и экономика: их соотношение и взаимовлияние ......... 945. Государство и право: современные представления об их соотношении..... 97

5

Глава 10. Нормы права .................................................................................. 99

1. Нормы права: понятие, признаки, структура, классификация................. 99

Глава 11. Источники права ......................................................................... 105

1. Форма права: понятие, виды, общая характеристика............................. 1052. Нормативный правовой акт: понятие, признаки, виды .......................... 1083. Законы: понятие, признаки, виды............................................................ 1114. Пределы действия нормативных правовых актов во времени, в пространст-ве и по кругу лиц. Правовые иммунитеты .................................................. 114

Глава 12. Система права и система законодательства........................... 118

1. Система права: понятие, структурные элементы. Система права и систе-ма законодательства ..................................................................................... 1182. Отрасль права. Предмет и метод правового регулирования. Характери-стика основных отраслей права................................................................... 1203. Публичное и частное право. Материальное и процессуальное право.Национальное и международное право ...................................................... 123

Глава 13. Основные правовые системы современности ........................... 126

1. Понятие и классификация современных национально-правовых систем ...1262. Романо-германская правовая семья и семья общего прецедентногоправа: общая характеристика ...................................................................... 1273. Религиозные и традиционные правовые семьи: общая характеристика .....1304. Влияние процессов глобализации на унификацию правовых систем... 132

Глава 14. Правотворчество ........................................................................ 136

1. Правотворчество: понятие, виды, принципы.......................................... 1362. Правотворческий процесс. Порядок опубликования и вступления в силунормативных правовых актов...................................................................... 1383. Понятие и виды юридической техники, ее значение в юридическойдеятельности ................................................................................................. 1424. Технико-правовые категории: правовые аксиомы, презумпции,юридические фикции, преюдиции .............................................................. 1445. Систематизация нормативных правовых актов...................................... 147

Глава 15. Механизм правового регулирования ............................................ 149

1. Механизм правового регулирования: понятие, структура, стадии.Соотношение правового регулирования и правового воздействия........... 149

6

Глава 16. Реализация права ......................................................................... 151

1. Понятие и формы реализации права ....................................................... 1512. Правоприменение (понятие, особенности, субъекты, стадии). Правопри-менительные акты ........................................................................................ 1533. Юридические ошибки: понятие, виды, объективные и субъективные причи-ны их появления ................................................................................................... 160

Глава 17. Толкование норм права ................................................................ 164

1. Толкование права: понятие, приемы, способы толкования ................... 1642. Виды и объем толкования права. Акты толкования .............................. 1673. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пре-делы его использования ............................................................................... 1714. Юридические коллизии: понятие, виды, причины возникновения, спосо-бы разрешения и предупреждения .............................................................. 173

Глава 18. Правовые отношения .................................................................. 176

1. Правоотношение: понятие, структура, виды. Характеристика правоотно-шения как формы реализации права ........................................................... 1762. Субъекты-участники правоотношений. Правосубъектность, правоспо-собность, дееспособность, деликтоспособность ........................................ 1813. Состав правоотношения. Юридические факты как основание возникновенияправоотношений................................................................................................... 187

Глава 19. Правосознание и правовая культура .......................................... 192

1. Правосознание: понятие, структура, виды, уровни. Правосознаниеюристов......................................................................................................... 1922. Правовая культура: понятие, структура, виды ....................................... 196

Глава 20. Законность и правопорядок ........................................................ 201

1. Понятие и признаки законности, ее значение в жизни общества и в функ-ционировании государства. Гарантии законности и способы ее обеспече-ния в современных условиях ....................................................................... 2012. Правопорядок: понятие и признаки. Соотношение законности, правопо-рядка и общественного порядка. Международный правопорядок ................ 207

Глава 21. Правомерное поведение и правонарушение................................ 214

1. Правомерное поведение: понятие и виды............................................... 2142. Понятие и состав правонарушений ......................................................... 2153. Виды и причины правонарушений.......................................................... 219

7

Глава 22. Юридическая ответственность ................................................ 223

1. Юридическая ответственность: понятие, признаки, цели, основания и прин-ципы применения..................................................................................................2232. Виды юридической ответственности. Особенности конституционнойответственности. Основания освобождения от юридической ответствен-ности ...................................................................................................... 229

8

Раздел 1. Введение в теорию государства и права

1. Предмет и методы теории государства и права

Каждая наука имеет свой предмет исследования, под кото-рым понимается конкретный круг проблем, изучаемый даннойнаукой, сторона объективной действительности. Предмет наукиважно отличать от ее объекта, под которым понимается опреде-ленная часть окружающей человека реальности, изучаемая мно-гими науками. Каждая из этих наук имеет в объекте свой пред-мет, свою проблематику. Другими словами, предмет науки естьто, что она теоретически осваивает в определенном объекте.

Для теории государства и права в качестве объекта высту-пают государство и право, которые в то же время исследуются идругими науками (как юридическими, так и не юридическими –философией, политологией, экономикой, социологией и т.п.).

Центральное место в структуре предмета теории государства иправа занимает исследование наиболее общих закономерностейвозникновения, развития и функционирования государства и права.Закономерность есть объективная, необходимая, существенная, ус-тойчивая, повторяющаяся связь общего характера между опреде-ленными явлениями. Отсюда предметом теории государства иправа будут выступать наиболее общие государственно-правовыезакономерности, а именно: возникновение государства и права,смена их исторических типов, эволюция форм государства и праваи многое другое. Словосочетание «наиболее общие закономерно-сти» означает, что данная наука изучает возникновение, развитие ифункционирование не конкретного государства и права, а государ-ственности и права вообще, т.е. их наиболее общие признаки, при-сущие государству и праву любого общества. Теория государства иправа изучает в обобщенном виде все государства и все правовыесистемы, независимо от их временных и пространственных харак-теристик. Поэтому в ней сконцентрированы существенные дости-жения научной мысли о государстве и праве, все теоретически зна-чимое о данных социальных институтах.

Важным является тот факт, что данная наука исследует госу-дарство и право как в статике, так и в динамике, анализирует взаи-мосвязи данных институтов с другими социальными явлениями.

9

Особенностью предмета теории государства и права является такжеизучение государства и права во взаимосвязи, как самостоятельныхи дополняющих друг друга социальных институтов.

В предмет теории государства и права входит разработка по-нятийно-категориального аппарата юридической науки, то естьпонятий, представляющих общий интерес для всех наук о госу-дарстве и праве. К таким понятиям можно отнести: право, источ-ники права, норма права, институт, отрасль права, система праваи система законодательства, правовые отношения, юридическийфакт, правотворчество, применение и толкование права, юриди-ческие коллизии, законность и правопорядок, механизм правово-го регулирования и механизм правового воздействия, правовойрежим и т.д.

Отдельные ученые включают в предмет теории государства иправа также юридическую технику – систему принципов и пра-вил оформления правового материала.

Методы теории государства и права – совокупность приемов,способов, средств, принципов и правил, с помощью которых наукапознает своей предмет и получает новые знания. Все многообразиеметодов теории государства и права в зависимости от степени ихраспространенности можно расположить в следующую систему:

1) Всеобщие методы - это философские, мировоззренческиеподходы, выражающие наиболее универсальные принципы мыш-ления. Среди всеобщих выделяют метафизику (рассматриваю-щую государство и право как вечные и неизменные институты,глубоко не связанные друг с другом и с иными общественнымиявлениями) и диалектику (материалистическую и идеалистиче-скую; последняя, в свою очередь, может выступать как объектив-ный либо субъективный идеализм).

2) Общенаучные методы - это приемы, применяемые на от-дельных этапах научного познания. К их числу относят: анализ,синтез, системный и функциональный подходы, метод социаль-ного эксперимента.

Анализ означает условное разделение сложного государст-венно-правового явления на отдельные части. Синтез, напротив,предполагает изучение явления путем условного объединения егосоставных частей. Системный подход ориентирует на раскрытиецелостности объекта, на выявление многообразных типов связейв нем. Этот метод дает возможность рассматривать в качестве

10

системных образований государственный аппарат, политическуюсистему, нормы права, правовые отношения и т.п. Функциональ-ный подход ориентирует на выяснение форм воздействия однихсоциальных явлений на другие. Этот метод дает возможность по-знать функции тех или иных государственно-правовых институ-тов. Метод социального эксперимента связан с проверкой проек-та определенного решения с целью анализа достоинств и недос-татков правового регулирования. В качестве примера можно на-звать эксперимент по введению в 90-е годы в девяти регионахРоссийской Федерации судов присяжных.

3) Частнонаучные методы - это приемы, которые выступаютследствием усвоения теорией государства и права научных дос-тижений конкретных технических, естественных и гуманитарныхнаук. К ним относят конкретно-социологический, статистиче-ский, кибернетический, математический и т.д. Социологическийметод позволяет с помощью анкетирования, интервьюирования,наблюдения и других приемов получить данные о фактическомповедении субъектов в государственно-правовой сфере. Он ис-пользуется для определения эффективности воздействия государ-ственно-правовых структур на общественные отношения, выяв-ления противоречий между законодательством и потребностямисоциального развития. Статистический метод позволяет получитьколичественные показатели тех или иных массовых повторяю-щихся государственно-правовых явлений, таких, как правонару-шения, деятельность государственных органов и т.д. На основеполученной статистической информации проводится научныйпоиск причин и условий, порождающих те или иные явления.Кибернетический метод - это прием, позволяющий с помощьюсистемы понятий, законов и технических средств кибернетикипознать государственно-правовые явления. Математический ме-тод - это совокупность приемов оперирования с количественны-ми характеристиками. В настоящее время математические мето-ды применяются в криминалистике или судебной экспертизе, приквалификации преступлений, в правотворчестве и т.п.

4) Частноправовые методы, то есть являющиеся сугубо юри-дическими: формально-юридический и сравнительно-правовой.

Формально-юридический метод позволяет определять специ-альные юридические понятия, выявлять их признаки, проводитьклассификацию, толковать содержание правовых предписаний и т.п.

11

Его специфической чертой является отвлечение от сущностных сто-рон права. Задача, которая при этом ставится, заключается в уясне-нии и объяснении действующего законодательства, в его системати-ческом изложении и истолковании для целей правотворческой иправоприменительной практики. Он дает возможность детальноизучить технико-юридическую и нормативную стороны права и наэтой основе профессионально заниматься юридической деятельно-стью. Сравнительно-правовой метод позволяет сопоставить различ-ные правовые системы либо их отдельные элементы в целях выяв-ления их общих и особенных свойств. К эмпирическому сравнениюотносится, главным образом, микросравнение - сопоставление ианализ правовых актов по линии их сходства и различия, а такжепрактики их применения. В правовой науке сравнительно-правовойметод используется, прежде всего, при изучении законодательствадвух или более государств.

Современная наука использует весь имеющийся набор инст-рументов научного исследования. Благодаря плюралистическомуподходу, теория государства и права создает систему знаний, вкоторой отражаются объективные данные о реальной политиче-ской и правовой жизни.

2. Место теории государства и права в системе общест-венных и юридических наук. Функции теории государства иправа как науки

Научные знания условно можно подразделить на три боль-шие группы:

1) технические науки (например, механика);2) естественные науки (например, физиология);3) гуманитарные науки (или общественные, например, эко-

номика).Гуманитарные науки изучают общество, человека, социаль-

ные отношения и институты, формы общественного сознания,мышление и т.п.

Юридические науки – это часть общественных наук, по-скольку государство и право являются социальными института-ми. В свою очередь, юридические науки можно подразделить наследующие группы: 1) теоретико-исторические науки (теория го-сударства и права, история государства и права, история полити-

12

ческих и правовых учений); 2) отраслевые юридические науки(науки конституционного, гражданского, уголовного права ит.п.); 3) прикладные науки (криминалистика, криминология, су-дебная статистика, судебная медицина и т.п.); 4) науки междуна-родного права; 5) организационные науки (судоустройство, орга-низация адвокатуры, нотариат и др.); 6) компаративистика (срав-нительное правоведение и государствоведение).

Теория государства и права, находясь в системе гуманитар-ных наук, тесно взаимодействует с философией, политологией,экономической теорией, социологией, психологией, этикой, ис-торией и т.д.

Философия как наука о наиболее общих закономерностяхразвития природы, общества и человеческого познания, физиче-ского, социального и духовного бытия направляет теоретическуюмысль, определяет основные выводы в процессе исследованияпроблем возникновения, сущности и путей развития государстваи права. Теория государства и права весьма активно используетфилософские методы (метафизику и диалектику), категории ипонятия философии. В свою очередь, теория государства и правадает конкретный материал о государстве и праве для широкихфилософских обобщений.

Социология - это наука об обществе как целостной системе,отдельных социальных институтах, процессах, общественныхгруппах, о личности как основной ценности современного обще-ства. Она помогает рассматривать государство и право в качествесоставных частей организации социальных связей и взаимоотно-шений, образующих материю общественной жизни, определяетформы и функции таких связей и взаимоотношений.

Экономическая наука формулирует фундаментальные идеи оприоритете экономических факторов в трактовке государственно-правовых явлений, о роли производства, товарно-денежных от-ношений, форм собственности и распределения общественногопродукта в формировании государства и права, в определении ихсущности и роли в общественной жизни.

Политология - это наука о политике, соотношении власти иличности, коллективов людей, нормах политической этики и др.Теория государства и права дает материал для характеристикигосударства и права как неотъемлемых частей политической сис-темы общества, определяет характер и формы государственной

13

власти, воздействие права на деятельность властных структуробщества. Вместе с тем, политология помогает глубоко уяснитьвзаимодействие государства и права с другими частями полити-ческой системы, связи с политическими явлениями, отношения-ми, институтами, субъектами политической жизни.

В системе юридических наук теория государства и права за-нимает особое место. Общность теории государства и права и ис-торико-правовых наук состоит в том, что они изучают государст-во и право в целом, исследуют причины возникновения государ-ства и права, этапы их развития. Но между ними есть и сущест-венные различия. История изучает закономерности развития го-сударственных и правовых форм конкретных стран в их хроноло-гической последовательности. Теория же исследует закономерно-сти в обобщенном виде, определяет теоретические основы такогоразвития.

Преобладающую роль в юриспруденции занимают отрасле-вые юридические науки. Между теорией государства и права иотраслевыми науками существуют сложные прямые и обратныесвязи. По отношению к отраслевым юридическим наукам теориягосударства и права имеет фундаментальное, методологическое иобобщающее значение.

Во-первых, теория имеет для всех юридических наук направ-ляющее значение, раскрывает глубинные связи и отношения в го-сударственно-правовой действительности.

Во-вторых, теория государства и права исследует общие длявсех отраслевых наук проблемы (нормы права, правоотношения,субъект права, правонарушение, юридическую ответственность ит.д.), разрабатывает на этой основе общие понятия и конструк-ции, используемые другими науками.

Наконец, теория выступает обобщающей, межотраслевойнаукой, формирует свои выводы в тесной связи с отраслевыминауками, исходит из фактического материала, содержащегося вних. Другими словами, теория призвана обобщать отраслевуюнаучную информацию.

Функции теории государства и права представляют собойосновные направления действия данной науки, необходимые длярешения стоящих перед ней целей и задач. Функции характери-зуют ее теоретическое и практическое значение для прогрессив-ного преобразования общественной жизни.

14

Обычно выделяют онтологическую, гносеологическую, эври-стическую, прогностическую, методологическую, идеологиче-скую и организационно-прикладную функции.

С помощью онтологической функции (онтология - учение обытии) теория государства и права познает суть государственно-правовых явлений, отвечает на вопросы, что есть государство иправо, как и почему они возникают и действуют и т.п.

Гносеологическая функция (гносеология - теория познания)теории государства и права состоит в выработке научныхконцепций, доктрин, правовых понятий, категорий, а такжеприемов и способов, помогающих научному познанию государ-ства и права.

С помощью эвристической функции (эвристика - искусствонахождения истины) теория государства и права открывает новыезакономерности в развитии государственно-правовых институ-тов, в частности в условиях современных рыночных реформ.

Прогностическая функция теории государства и права прояв-ляется в предвидении тех или иных изменений в государственно-правовой действительности, в определении тенденций развитиягосударственно-правовой жизни, в выдвижении гипотез об ихбудущем.

Методологическая функция заключается в создании теориейсистемы понятий и категорий, применяющихся во всех иныхюридических науках, имеющих основополагающее значение дляюриспруденции в целом.

Осуществляя идеологическую функцию, теория государстваи права приводит в систему идеи и взгляды о государстве и пра-ве, воздействует непосредственно на сознание субъектов и соци-альную жизнь как важнейший идеологический фактор.

Организационно-прикладная функция теории государства иправа проявляется в преобразовании, реформировании государ-ственно-правовой жизни, в разработке рекомендаций и предло-жений по решению актуальных проблем государственно-правового строительства, в обеспечении научности государст-венного управления и правового регулирования.

15

3. Предпосылки появления государства

Вопрос о происхождении государства является дискуссион-ным. Плюрализм мнений во многом обусловлен объективнымипричинами возникновения государств. Ученые выделяют самыеразнообразные предпосылки и факторы, оказавшие влияние наразложение первобытного общества и зарождение государствен-ности у конкретных народов (социально-экономические, военно-политические, природно-климатические и др.). Кроме того, име-ются существенные различия между возникновением государствна Востоке, где распространение получил «азиатский способ про-изводства», и Античными государствами (Афины, Рим). Вместе стем, теория государства и права на основе современных научныхданных формулирует определенные общие закономерности раз-ложения первобытного общества и появления первых государств.

Во второй половине ХIХ века К. Марксом и Ф. Энгельсомбыла создана вполне научная и адекватная тому времени концеп-ция происхождения государства. В основе представлений ученыхлежала эволюционная картина развития истории. В рамках мате-риалистической концепции было обосновано значение такихфакторов, как освоение железа, совершенствование орудий труда,три крупных общественных разделения труда, появление приба-вочного продукта и частной собственности.

Однако в середине ХХ века появился новый подход к перио-дизации первобытного общества, в основу которого положенопредставление о неолитической революции как главном рубежеразвития первобытного общества. Неолитическая революция –это принципиальный, качественный переворот, который произо-шел во всех сферах первобытного общества. Вопрос о причинахперехода от присваивающей к производящей экономике до сихпор остается дискуссионным. Наиболее распространенная пози-ция заключается в предположении о возможной экологическойкатастрофе, приведшей к изменению климата на Земле. Насту-пившее похолодание привело к вымиранию мегафауны (мамон-тов, шерстистых носорогов, пещерных медведей и т.д.), бывшейосновным источником пропитания для людей. В сложившихсяусловиях человек нашел альтернативный способ получения про-питания, который буквально изменил весь строй жизни перво-бытного общества.

16

На основе таких представлений сформировалась современнаяконцепция происхождения государства - кризисная (потестарная)концепция происхождения государства. Возникновение госу-дарств стало закономерным следствием процесса перехода обще-ства от собирательства, охоты, рыболовства, то есть от присваи-вающего хозяйства к производящей экономике – скотоводству иплужному земледелию. По данным археологии и этнографии,этот процесс начался 10-15 тыс. лет назад и продолжался у раз-ных народов несколько тысячелетий. Производящая экономикапозволила создавать прибавочный продукт, и это, в свою очередь,привело к появлению первичных форм собственности, социаль-ному расслоению. Последовавшие три крупных общественныхразделения труда и накопление опыта также привели к роступроизводительности труда и способствовали росту дополнитель-ного (прибавочного) продукта. С этого времени появилась объек-тивная возможность обеспечить содержание большой группылюдей, не участвующей непосредственно в материальном произ-водстве и специализирующейся на выполнении каких-либо об-щественно значимых функций (управленцев). Вследствие этогосложилась ситуация, когда люди, участвовавшие в материальномпроизводстве, были лишены возможности участвовать в распре-делении материальных благ.

Следовательно, в результате ряда экономических преобразо-ваний власть первобытного общества перестала эффективно вы-полнять свои функции, и произошла ее трансформация во властьпубличную, политическую. Трансформация власти означалаокончательное разложение первобытного общества. Однако ре-шающее влияние на завершение процесса образования госу-дарств, в каждом конкретном случае, оказывал также ряд другихфакторов.

В первую очередь, вследствие неолитической революции су-щественно изменилась демографическая ситуация – произошелрезкий рост населения. Кроме того, в ряде случаев важное значе-ние имела возможная внешняя угроза и в целом все факторы,приводившие к сплочению общества и формированию единойкультурной, духовной общности. Например, в литературе отме-чается большая роль перехода от язычества к монорелигии, кото-рый наблюдается у многих народов в период формирования го-сударства.

17

4. Теории возникновения государства: теологическая,патриархальная, договорная, теория насилия, классовая(марксистская), психологическая и др.

Прежде чем приступить к рассмотрению основных теорийвозникновения государства, обратите внимание на обязательныеи простые требования к их изложению:

- необходимо указать время их возникновения;- укажите авторов или последователей;- раскройте содержание конкретной концепции.1. Теологическая теория происхождения государства – одна

из древнейших теорий. Многие религиозные (и не только) деяте-ли разных времен и народов были и продолжают оставаться еепредставителями.

Суть теории в момент ее зарождения была в очевидной для ис-следователей того времени сверхъестественной, мистической непо-знаваемой с помощью имеющихся на то время инструментов позна-ния силе природных явлений и общих закономерностей, не выводи-мых из наличного опыта ученых и имеющихся жизненных тради-ций. Можно сказать, что и современные сторонники теологическойтеории являются представителями данного мировоззрения.

Основу научной, базирующейся на формальной логике Ари-стотеля теологической концепции, заложил доминиканский мо-нах XIII века Фома Аквинский. Он разделил законы на божест-венные и человеческие. Божественные определяют пути «дости-жения небесного блаженства». Человеческие законы определяютпорядок общественной жизни. Таким образом, государство явля-ется результатом «божественного промысла». Фома различаетследующие формы государственной власти: монархию, аристо-кратию, олигархию и тиранию. Высшая форма – монархия.

Современным последователем учения Фомы Аквинского яв-ляется Жан Маритен - ученый-теолог неотомистской школы.

2. Патриархальная теория изложена в трудах Платона «Го-сударство» и его ученика Аристотеля «Политика» в IV-III векахдо нашей эры. В XVII веке патриархальная теория разрабатыва-лась Робертом Фильмером. В России сторонником этой теориибыл Николай Михайловский.

Суть теории состоит в том, что увеличение числа семей и ихобъединения приводят к образованию государства. Государст-венная власть есть продолжение и развитие отцовской власти.

18

3. Авторами договорной теории считают Гуго Гроция – гол-ландского ученого и английских авторов Томаса Гоббса и ДжонаЛокка (XVII-XVIII вв.). У данной теории множество последова-телей. Наиболее известными для нас являются Жан-Жак Руссо иАлександр Радищев. В настоящее время договорная теория, соче-таемая с теорией естественного права, является теоретическимоснованием концепции правового государства.

В основе данной теории положение о том, что государствупредшествует «естественное состояние человека», в котором лю-ди являются равными друг другу. Развитие человеческой цивили-зации создает неравенство и вытекающие из этого конфликты.

По мнению всех сторонников данной теории, чтобы избежатьконфликтов, люди должны были заключить договор «всех со все-ми». Ограничивая свою свободу через договор, они устанавливалимир между собой. Право ограничивать свободу было передано го-сударству. Общественный договор правящих с подвластными ут-верждал определенные права и обязанности сторон. Так, обязанныеограничивать свои права подвластные имели право требовать отправящих поддержания необходимого уровня благосостояния.Правящие, обладая правом ограничивать свободу, были обязаныобеспечивать этот уровень. В случае отказа власти от этой обязан-ности подвластные получают право на восстание.

Для своего времени данная теория была революционной истала идеологической базой нидерландской, английской, фран-цузской революций XVII-XVIII веков. Эта теория свободна отрелигиозного представления о характере государства и власти.

4. Теория насилия. В ее основе две концепции. Первая - тео-рия внешнего насилия. Авторы - австрийские ученые XIX векаКарл Каутский и Людвиг Гумплович. Они полагали, что государ-ство возникает в результате завоевания одного племени (народа)другим. Необходимость применения насилия существует посто-янно. Таким образом, возникновение государства является след-ствием принципа: слабый подчиняется сильному.

Вторая концепция – теория внутреннего насилия. Ее автор –немецкий ученый XIX века Евгений Дюринг. Он полагал, что безгосподства большинства над меньшинством не может возникнутьгосударство. Собственность, классы и государство возникают какрезультат насилия одной части общества над другой.

5. Психологическая теория создана Леоном Петражицким вРоссии в начале XX века. Главной ее частью является характери-

19

стика общества и государства в виде суммы психических взаимо-действий людей и их объединений. Таким образом, общество игосударство есть результат закономерностей психического разви-тия человека, которые и являются предпосылками образованиягосударства и права.

6. Классовая (марксистская) теория разработана КарломМарксом и Фридрихом Энгельсом в середине XIX века.

Позиции марксистской теории в вопросе происхождения госу-дарства наглядно, полно и понятно изложены в работе Энгельса«Происхождение семьи, частной собственности и государства».

Основой классовой теории является учение об общественно-экономической формации, основанной на определенном способепроизводства. Именно способ производства, по мнению марксис-тов, обусловливает все процессы общественной жизни людей.Производственные отношения являются основными, базиснымиотношениями, по отношению к которым государство, право яв-ляются надстроечными.

Поэтому государство появляется в силу экономических при-чин: общественного разделения труда, появления частной собст-венности, раскола общества на антагонистические (противобор-ствующие) классы. «Государство есть продукт общества на из-вестной ступени развития», - утверждает Ф. Энгельс, «и являетсямашиной для подавления угнетенного эксплуатируемого класса».

Основная позиция марксизма по отношению к государству за-ключается в том, что государство возникает в результате классовойборьбы и прекращает свое существование с исчезновением классов.

7. На рубеже XIX-XX веков французским социологом Г. Тар-дом и русским юристом Л. Петражицким была создана психоло-гическая теория. Ее авторы исходили из того, что появление го-сударства и права является результатом, проявлением свойствчеловеческой психики: потребностью подчиняться, подражанием,сознанием зависимости от элиты первобытного общества, осоз-нанием справедливости определенных вариантов действия и от-ношений и др.

8. Органическая теория появилась в XIX веке. Ее автор Г. Спен-сер законы развития живых существ переносил на государство. Счи-талось, что государство - это произведение сил природы, обществен-ный организм, состоящий из отдельных людей, подобно тому, какживой организм состоит из клеток.

20

9. Французский ученый первой половины XIX века К.Л. фонГаллер в своем труде «Реставрация политической науки» создалпатримониальную теорию. Согласно ей государство выросло изправа собственника на землю (патримониум).

В первобытном обществе земля принадлежала общине, пле-мени в целом и находилась в коллективной собственности. Затемпроисходит концентрация власти в руках вождей (они же стано-вятся собственниками земли племени). Постепенно власть вож-дей становится государственной. Это не что иное, как медленно,путем продолжительных и незаметных изменений, преобразован-ная власть собственника над живущими на его земле. Государст-венная территория выходит из государевой земли. Необходимыерасходы долгое время покрываются только за счет частныхсредств государя. Налоговое обложение рассматривается не какгосударственная обязанность, а как знак личной подчиненности.Органы подчиненного управления формируются из его частныхслуг. Такова суть патримониальной теории.

Теория государства и права содержит и другие концепциипроисхождения государства, а современные ученые продолжаютискать варианты возникновения этого сложного и многогранногоявления.

5. Теории происхождения права: теологическая, естественно-правовая, историческая школа права, психологическая, маркси-стская и др.

Напоминаем, что излагать каждую теорию надо по следую-щей схеме:

- время возникновения теории;- авторы или последователи;- содержание теории.1. Теологическую теорию права разработал Фома Аквинский

в XIII веке. Основная идея его – право создано Богом для управ-ления жизнью людей. Она даруется человеку через посредствопророка или правителя.

С помощью формально-логического метода, разработанногоАристотелем, Ф. Аквинский создал стройную концепцию иерар-хии форм божественной, духовной, материальной. Бог во главеиерархии, духовный мир возглавляется Папой, материальный

21

мир – светской властью. Систему законов Фома Аквинский раз-делил на четыре вида:

- вечный закон – божественный разум;- естественный закон – отражение вечного закона человече-

ским разумом;- человеческий закон - это действующее (позитивное) право;- Божественный закон – Библия.2. Теория естественного права. Ученые предполагают, что

концепции естественного права возникали до нашей эры. Однаков научном смысле разработка этой теории принадлежит ТомасуГоббсу, Джону Локку (XVII – XVIII вв.) и множеству их после-дователей вплоть до XX века. Теория естественного права в соче-тании с договорной теорией послужила научной основой концеп-ции правового государства.

Естественное право полагается как право справедливого ра-зума. Естественное право присуще человеку от рождения, людипо договору передали государству обязанность защищать их ес-тественные права. Естественные права закрепляются в дейст-вующем (позитивном) праве.

3. Историческая школа права сформировалась в Германии впервой половине XIX века в трудах Г. Гуго, Ф.К. Савиньи,Г.Ф. Пухты. Историческая школа создавалась в противовес тео-рии естественного права. Авторы утверждали, что действующееправо не является совокупностью законов, оно возникает само-произвольно из национального духа, народного сознания, поэто-му право не может быть случайным явлением или волей законо-дателя. Право не может быть универсальным, так как являетсяпроявлением особенностей национального характера.

4. Психологическая теория разработана Леоном Петражиц-ким на рубеже XIX и XX веков. Суть ее заключается в том, чтоправо есть результат закономерностей психологического разви-тия человека. Именно оно и предопределяет сущность права.

5. Марксистская теория определяет право как возведенную взакон волю господствующего класса, орудие подавления экс-плуатируемого класса. Оно обусловлено экономическими усло-виями жизни общества.

Теория государства и права продолжает поиск других кон-цепций происхождения права.

22

Раздел 2. Теория государства

Глава 1. Понятие, сущность и типология государства

1. Понятие и признаки государства. Сущность и социальноеназначение государства

Попытки дать определение понятия государства предприни-мались неоднократно, начиная еще со времен Античности. Одна-ко сам термин «государство» в его современном понимании во-шел в обиход лишь в XVI в., до этого говорили о полисе, стране,республике, империи, но не о государстве. Известный итальян-ский политик, философ Никколо Макиавелли (1527-1569 гг.) пер-вый применил термин «stato» для обозначения политически орга-низованного общества.

Вместе с тем, до настоящего времени отсутствует единый,признаваемый всеми, подход к пониманию государства. Во мно-гом это обусловлено объективными причинами – сложностью иисторической изменчивостью самого государства. Кроме того,различные исследователи неодинаково воспринимают одни и теже государственно-правовые явления, анализируют самые разно-образные характеристики государства. Отсюда и невозможностьсформулировать универсальное понятие государства. В этой свя-зи на протяжении уже довольно длительного времени общепри-нятым является определение государства через перечисление ихарактеристику его признаков.

Все государства, независимо от индивидуальных особенно-стей, обладают рядом черт, которые позволяют отличить их отдогосударственных и негосударственных форм организации об-щества. К таким признакам относятся:

1) Наличие публичной политической власти, выделенной изобщества и обладающей особым аппаратом управления и прину-ждения.

2) Наличие государственного суверенитета – верховенствогосударственной власти внутри страны и ее независимость вовзаимоотношениях с другими государствами.

3) Территориальная организация населения – государствен-ная власть осуществляется в пределах границ государства по тер-риториальному, а не кровно-родственному или иному признаку.

23

4) Неразрывная связь государства с правом, общеобязатель-ный характер актов государства. Признаком государства являетсяне право как таковое, а их взаимосвязь и взаимообусловленность.

5) Наличие системы налогов и государственной казны. Суще-ствование налогов, с одной стороны, возможно лишь в условияхгосударства, поскольку присваивающая экономика не создаетприбавочного продукта. С другой стороны – потребность в по-добных средствах возникает с появлением специального аппаратауправления, которого первобытное общество не знало, и на со-держание которого они направлялись. В настоящее время средст-ва государственной казны необходимы также для обеспечениявсех направлений его разнообразной деятельности.

Кроме названных, выделяют также дополнительные признакигосударства: государственные символы (герб, флаг, гимн), памят-ные даты, атрибуты, единый язык общения, наличие армии и т.д.

С учетом изложенного, можно сформулировать следующееопределение государства.

Государство – особая форма организации политической вла-сти в обществе, обладающая суверенитетом, осуществляющая спомощью специального аппарата в пределах своей территорииуправление обществом.

Определить сущность явления - значит выявить то главное,глубинное в нем, что определяет его существование. В государ-стве главным является власть. В связи с этим для пониманиясущности государства важно учитывать, с одной стороны, при-надлежность политической власти в государстве (формальнаясторона), а с другой – интересы, которым служит данная органи-зация (содержательная сторона).

Если при анализе сущности государства останавливаться толькона формальной стороне, тогда получится, что феодальное и совре-менное государство тождественны по своей сущности. Между тем,очевидно, что это не так. Главное в сущности государства - его со-держательная сторона, другими словами, то, чьи интересы, преждевсего, данная организация политической власти осуществляет, какиеприоритеты устанавливает в своей политике.

В этой связи можно выделить классовый, общечеловеческий,религиозный, национальный, расовый подходы к сущности госу-дарства. Долгое время в отечественной науке господствовалклассовый подход к пониманию государства. Однако современ-

24

ная наука исходит из многоаспектности сущности государства.Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам.Поэтому в сущности государства в зависимости от историческихусловий на первый план может выходить любое из вышеназван-ных начал.

Социальное назначение государства характеризует егопредназначение в обществе. Оно, в свою очередь, во многом пре-допределяется сущностью государства. Другими словами, каковасущность, таковы цели, которые ставит перед собой государство.В идеале государство должно служить обществу, индивидам. Од-нако в действительности история знает периоды конфликтов ипротивостояний между обществом и государством.

Такая категория, как социальное назначение государства,претерпевает постоянное изменение. В настоящее время у госу-дарств появляются новые направления деятельности, совершенноне характерные для государств предыдущих периодов. Социаль-ное назначение современных государств состоит в разнообраз-ной, широкой деятельности, направленной на решение задач, вы-текающих из необходимости обеспечения нормального, бескон-фликтного существования и прогрессивного развития общества.

2. Типология государств: формационный и цивилизацион-ный подходы, их достоинства и недостатки

Типология государств – это научно обоснованная классифи-кация государств. Классификация по типам является необходи-мым этапом в постижении сущности, раскрытии признаков госу-дарства, выявлении закономерностей естественно-историческогопроцесса развития государств.

На протяжении длительного времени в отечественной наукегосподствовал формационный подход к типологии государств,основоположниками которого являются К. Маркс и Ф. Энгельс.В его основе лежит учение об общественно-экономической фор-мации, которая включает в себя тип производственных отноше-ний (базис) и соответствующий ему тип надстройки (государство,право и т.п.). Именно базис является, по мнению представителейформационного подхода, решающим фактором общественногоразвития и предопределяет соответствующий ему тип надстроеч-ных элементов: государство и право. В зависимости от типовэкономического базиса выделяют и типы государства.

25

К. Маркс делил историю на три макроформации: первичную(архаичную), вторичную (экономическую), третичную (коммуни-стическую). Их выделение было обусловлено наличием или от-сутствием частной собственности, антагонистических классов итоварного производства. Государство рассматривалось элемен-том экономической макроформации, в рамках которой ученыйвыделял азиатский, античный, феодальный и буржуазный спосо-бы производства как прогрессивные эпохи экономической обще-ственной формации («К критике политической экономии» Пре-дисловие). Необходимым и закономерным являлась последова-тельная смена в ходе естественно-исторического развития трехназванных формаций. Однако в 30-е гг. XX в. советскими учены-ми марксистская концепция была несколько переработана, в ре-зультате стали выделять пять общественно-экономических фор-маций: первобытнообщинную, рабовладельческую, феодальную,капиталистическую и коммунистическую, первой фазой которойявляется социализм. Всем формациям, кроме первобытнообщин-ной, соответствует свой тип государства и права. Переход от од-ной формации к другой (следовательно, от одного типа государ-ства и права к другому) происходит посредством социальных ре-волюций.

В новых условиях формационный подход подвергся критике.Во многом замечания ученых справедливы и сводятся, преиму-щественно, к следующим моментам:

1. Главная идея марксизма – отмирание государства в буду-щем – не нашла своего подтверждения. Очевидно, что не следуетрассматривать государство как институт, необходимый лишь вусловиях антагонизма классов.

2. Развитие общества представлялось как однолинейное, за-ранее предопределенное. Вместе с тем, социальная практика сви-детельствует о большем разнообразии общественного развития.

Зачастую недостатком формационного подхода называют иг-норирование особенностей развития азиатских стран и упор лишьна историю европейских государств. Следует согласиться с этимлишь отчасти, поскольку в работах К. Маркса упоминался азиат-ский способ производства. Однако в советский период, в связис опасением его возможного сравнения с общественно-экономическим строем СССР, он был устранен из «пятичленки».

26

Несомненным достоинством формационного подхода являет-ся его достоверность и научный характер (соответствовал уровнюразвития науки того времени). Подход позволяет во многом объ-яснить историческое развитие обществ, а также взаимосвязь го-сударства и права с другими социальными явлениями.

Цивилизационный подход возник на рубеже ХIХ-ХХ веков.Одним из представителей этого подхода был английский историкАрнольд Джон Тойнби (1889-1975). В своей работе «Постижениеистории» Тойнби утверждает идею о невозможности существо-вания единой, универсальной общечеловеческой культуры. Ци-вилизация, по Тойнби, - это замкнутое и локальное состояниеобщества, отличающееся общностью религиозных, психологиче-ских, культурных и иных признаков. Отличаются друг от другацивилизации, прежде всего, достижениями материальной и ду-ховной культуры. Так, египетская цивилизация отличается от ва-вилонской, римская от индусской, христианско-православная отзападной и т.д. История цивилизаций напоминает развитие чело-века: цивилизации возникают, развиваются, стареют, умирают.

Основное внимание в рамках данного подхода уделяетсяклассификации цивилизаций на основе идеально-культурныхфакторов. В этом смысле это лишь классификация обществ, а негосударств. Бесспорно, что духовные и культурные факторы спо-собны существенно влиять на государство, его социально-экономическое развитие (усиливать, прерывать, полностью бло-кировать). И в этом плане цивилизационное направление способ-но объяснить многовариантность исторического развития.

Не следует рассматривать цивилизационный подход как аль-тернативу формационному. В настоящее время очевидны недос-татки цивилизационной типологии, которая, как уже было указа-но, является лишь типологией обществ, а не государств в собст-венном смысле слова. Названные подходы не противоречат, до-полняют и обогащают друг друга.

27

Глава 2. Власть и ее виды.Особенности государственной власти

1. Организация власти и нормативные регуляторы впервобытном обществе

Период до образования первых государств именуют перво-бытным обществом. Это был самый длительный по времениэтап истории человечества. Благодаря достижениям археологии,современные ученые смогли составить общее представление ожизни первобытных людей. Юридическая наука, опираясь наданные археологии, выделяет в развитии первобытного обществадва периода: этап присваивающей и этап производящей экономи-ки.

В условиях присваивающей экономики люди жили родамичисленностью 20-30 человек, объединенных кровным или пред-полагаемым родством. Источником пропитания служили собира-тельство, охота и рыболовство. Роды объединялись во фратрии.Для объединения сил в борьбе с природой или для защиты от на-падений, фратрии объединялись в племена (союзы племен). Пер-вобытная организация знала лишь половозрастное разделениетруда. Главными задачами общества были выживание и воспро-изводство. Основными институтами власти в этот период былистарейшины (совет старейшин), вожди, собрание взрослых чле-нов общины, жрецы.

Власть, существовавшая в первобытном обществе, обладаласледующими главными чертами:

1) базировалась на семейных отношениях, ибо основой орга-низации общества был род (родовая община), то есть личный, ане территориальный союз;

2) была непосредственно общественной, строилась на нача-лах первобытной демократии, на функциях самоуправления(субъект и объект власти здесь совпадали). В обществе не былоспециально выделенного аппарата управления: производитель-ный труд сочетался с управленческим. При этом лица, выпол-нявшие властные функции, избирались на определенный срок изчисла самых уважаемых членов рода и не обладали какими-либопривилегиями;

28

3) общественная власть была основана на материальном и со-циальном равенстве всех членов рода, потому опиралась не напринуждение, а на авторитет, уважение, традиции рода. Принуж-дение, применяемое к отдельным членам, исходило от всего родаи поддерживалось им.

Социальные нормы первобытного общества обеспечивалисуществование присваивающей экономики и продолжение рода,регулировали определенные способы добывания и распределенияпищи, сохраняли брачно-семейные отношения, устанавливалипорядок разрешения споров между членами общины. В отечест-венной науке регулятор этого периода принято именовать моно-нормами – единые, общие для всех правила поведения. Не суще-ствовало различия на моральные, религиозные нормы, посколькупервобытный человек воспринимал правила поведения в видеединой нормы, не разграничивая прав и обязанностей. Основнойформой существования норм были запреты (табу). Наиболее зна-чимыми были запрет на кровосмешение (инцест), на нарушениеразделений функций в общине. Особое место занимала тотемнаясистема, то есть объявление какого-либо растения или животногосвященным, по причине его «родства» с племенем. Это налагалозапрет на употребление такого животного (растения) в пищу жи-телями этого племени. Таким образом, тотемная система имелаэкологическое значение, выступала аналогом современной«Красной книги».

Кроме запретов, имело место позитивное обязывание, кото-рое имело целью рациональную организацию строительства жи-лищ, изготовление орудий труда, приготовление пищи.

Социальные нормы существовали в разнообразных формах –мифах, ритуалах, обычаях, обрядах.

Этот интерес собирал силы в обществе, для того, чтобы про-тивостоять стихии, различным опасностям.

Социальные регуляторы догосударственного периода позво-ляли первобытным людям освободить свой психический потен-циал от страха, тревоги перед окружающим миром и направить еена производительную деятельность, создавали условия для уста-новления в обществе стабильных, в определенной мере предска-зуемых и гарантированных отношений.

29

2. Власть и ее виды. Понятие государственной власти

Социальная власть существует в любой устойчивой и целе-направленной общности людей. Она присуща и роду, и семье, иобщественной организации, и партии, и государству, и обществув целом. Это - важнейшее средство функционирования социаль-ных структур и институтов, существенный элемент любой орга-низации социальной жизни.

Власть придает обществу целостность, управляемость, слу-жит важнейшим фактором организованности и порядка. Под воз-действием власти общественные отношения становятся целена-правленными, приобретают характер управляемых и контроли-руемых связей, а совместная жизнь людей делается организован-ной и упорядоченной.

Принято выделять следующие признаки социальной власти.1. Власть – это явление социальное (общественное).2. Власть существует в рамках особых общественных отно-

шений – властеотношений. Субъектами таких отношений могутбыть только люди, а не вещи либо животные.

3. Осуществление власти представляет собой интеллектуаль-но-волевой процесс. В связи с этим лица с пороками в сознании иволе не могут быть субъектами властеотношений.

4. Власть воплощается в разнообразных социальных учреж-дениях и институтах.

5. Власть должна обладать собственными ресурсами, осуще-ствляться специфическими методами и в соответствующих фор-мах.

Сложность и многоаспектный характер власти порождают мно-жество подходов к ее определению (теологический, антропологиче-ский, психологический, поведенческий, системно-функциональныйи др.). В юридической литературе власть принято трактовать каквозможность одного субъекта оказывать воздействие на поведениедругих, используя различные методы и средства.

Власть можно классифицировать по различным основаниям.По социальному уровню различают: власть в масштабе всего об-щества; власть внутри коллектива; власть в отношениях междуиндивидами. Кроме того, власть подразделяется на политическую(государственная, партийная) и неполитическую (родительская,власть в трудовом коллективе). В зависимости от методов осуще-

30

ствления и способа организации власть можно подразделить надемократическую и недемократическую.

Государственная власть является разновидностью политическойвласти. Однако отдельные ученые отождествляют понятия «полити-ческая» и «государственная власть» (профессор М.И. Байтин). Болееверным, на наш взгляд, представляется разграничение этих понятий,поскольку государственная власть обладает рядом специфических,только ей присущих признаков.

Государственная власть:1) публична, то есть осуществляется специальным аппаратом

управления. Решения власти обеспечиваются наличием специ-ального аппарата принуждения;

2) суверенна, что означает ее независимость на международ-ной арене и верховенство внутри страны;

3) универсальна, поскольку распространяет свою силу на всютерриторию и на все население;

4) обладает монополией на издание общеобязательных актовюридического характера;

5) характеризуется легитимностью и легальностью.Легитимность и легальность власти - понятия не совпадаю-

щие. Если легальность означает юридическое обоснование вла-сти, ее соответствие правовым нормам, что выступает ее юриди-ческой характеристикой, то легитимность - это доверие и оправ-дание власти, что выступает ее нравственной характеристикой.

31

Глава 3. Форма государства

1. Форма государства: понятие, элементы, факторы,влияющие на форму государства

Форма государства - это структура, модель внутреннегоустройства государства, включающая его территориальную орга-низацию, принципы, способы образования и взаимодействия ор-ганов государственной власти, методы осуществления власти,обеспечивающие проведение определенной государственной по-литики. Все перечисленное затрагивает наиболее важные сторо-ны жизнедеятельности (функционирования) государства.

Начиная с 60-70 годов ХХ века в отечественной науке ут-вердился подход, согласно которому форма государства склады-вается из трех элементов: формы правления, формы государст-венного устройства и политического режима. Ранее политиче-ский режим не рассматривался при анализе формы государства.Однако политика и практика тоталитаризма, события серединыХХ века наглядно продемонстрировали огромное влияние мето-дов реализации политической власти на форму конкретного госу-дарства. В настоящее время такой подход является устоявшимсяв зарубежной и отечественной литературе.

Форма правления раскрывает способ организации верховнойгосударственной власти, порядок образования ее органов, ихвзаимодействие между собой и с населением, степень участия на-селения в их формировании.

Форма государственного устройства раскрывает террито-риальное строение государства, его территориальное деление, со-отношение государства как целого с его составными частями.

Политический режим представляет собой совокупностьприемов, средств и методов, с помощью которых осуществляетсягосударственная (политическая) власть.

На форму государства оказывают влияние огромное количе-ство факторов. Форма конкретного государства зависит от кон-кретно-исторических условий его возникновения и развития, ре-шающее влияние на нее оказывают сущность, исторический типгосударства. Так, феодальному государству соответствовала, какправило, монархическая форма правления, а буржуазному – рес-публиканская. Соотношение политических сил в стране способно

32

оказать серьезное влияние. Например, в Англии исторически, врезультате своеобразного компромисса между буржуазией и фео-далами возникла ограниченная (конституционная) монархия. Наформу государства влияют национальный состав, историческиетрадиции (в Испании после десятилетий республиканской формыправления была реставрирована монархия как дань устоявшимсятрадициям), природные, климатические условия, религиозныеособенности, культурный уровень развития общества и т.п. Не-большие по территории государства являются, чаще всего, уни-тарными. В России в силу многонационального состава населе-ния и огромных территорий больше предпосылок для федератив-ного устройства государства.

Перечисленные факты позволяют утверждать, что каждое го-сударство обладает уникальностью, неповторимым укладом. Каксправедливо писал И.А. Ильин, «слепое заимствование и подра-жание нелепо, опасно и может стать гибельным».

2. Форма правления: понятие, виды, причины изменений

Форма правления раскрывает способ организации верховнойгосударственной власти, порядок образования ее органов, ихвзаимодействие между собой и с населением, степень участия на-селения в их формировании.

Классификация форм правления проводится с учетом не-скольких признаков. Наиболее распространенный критерий – ко-личественный, то есть число стоящих у власти. В монархиивласть принадлежит единолично монарху, а в республике – кол-легиальному выборному органу. Однако такой подход сущест-венно упрощает понимание формы правления. Следует в сово-купности учитывать ряд юридических критериев, определяющихправовой статус высших органов власти: выборность либо на-следственность высших органов; ответственность либо безответ-ственный характер власти; срочность либо бессрочность правле-ния; преобладание тех или иных принципов организации и дея-тельности органов власти (коллегиальность, единоначалие). Наосновании указанных признаков выделяют две основные формыправления: монархию и республику. Наряду с классическими ви-дами существуют и нетипичные (гибридные) формы.

33

Монархия – форма правления, при которой высшая государст-венная власть принадлежит единоличному главе государства (ко-ролю, царю, шаху), который занимает престол по наследству и ненесет ответственности перед населением. Это древняя форма прав-ления, первой монархией считается империя месопотамского царяСаргона I (2371-2230 до н.э.). Основной формой правления монар-хия стала в Средние века. Истории известны несколько разновид-ностей монархии: абсолютная (неограниченная), дуалистическая,парламентская, сословно-представительная и выборная.

Абсолютная монархия - форма правления, при которой всяполнота верховной власти в государстве и юридически, и фактиче-ски принадлежит монарху. Даже если в государстве существуетпарламент, власть последнего номинальна. В настоящее время этаформа правления встречается редко. Наиболее приближены к нейОман, Саудовская Аравия и Объединенные Арабские Эмираты.

Дуалистическая монархия - переходная форма правления.Для нее характерно определенное «равновесие» между властьюмонарха и властью представительного органа, которые делят ме-жду собой законодательные полномочия. Исполнительная власть,как правило, всецело принадлежит монарху, который в этой об-ласти совершенно независим от парламента. Правительство на-значается монархом и ответственно только перед ним. При этоммонарху принадлежит право абсолютного вето на принимаемыепарламентом законы. Из современных стран определенными при-знаками этой формы правления обладают Иордания, Кувейт, Ма-рокко.

Более типична парламентарная монархия, когда в руках мо-нарха находятся ограниченные полномочия (представительствогосударства в международных отношениях, право помилования,награждения и т.п.), а фактическая государственная власть осу-ществляется парламентом и правительством. Правительствоформируется лидером партии, получившей на выборах большин-ство мест в парламенте. Монарх юридически безответственен,что выражается в принципе контрасигнатуры, согласно которомуакты монарха скрепляются подписью премьер-министра илипрофильного министра. Парламентарная монархия существует вряде промышленно развитых стран Европы (Великобритания,Дания, Швеция, Япония и др.).

34

Республика - форма правления, при которой высшие органыгосударственной власти формируются гражданами на свободныхвыборах и на определенный срок. Республиканская форма прав-ления возникла и развивалась параллельно с монархией и извест-на уже в городах-государствах Древней Месопотамии в IV-IIIтыс. до н.э. Своего расцвета она достигла в период античности.В настоящее время республиканская форма правления многооб-разна, с определенной долей условности все республики можноподразделить на президентские, парламентские и смешанные.Основанием для классификации могут служить следующие при-знаки: 1) парламентский или внепарламентский способ избранияглавы государства; 2) режим взаимодействия законодательной иисполнительной власти; 3) кому принадлежит юридическая инве-ститура правительства (кто формирует правительство, перед кемоно ответственно).

К числу государств с президентской формой республики от-носятся США, Аргентина, Мексика. Главой государства являетсяпрезидент, который одновременно возглавляет и исполнительнуювласть. Избрание президента осуществляется населением путемпрямых или косвенных выборов. Правительство формируетсяпрезидентом с согласия парламента и ответственно перед прези-дентом. Организация власти построена на жестком разделениизаконодательной и исполнительной власти с действенной систе-мой сдержек и противовесов (средствами взаимного воздействиявластей друг на друга). Это делает практически невозможным не-ограниченное сосредоточение государственной власти в каком-либо одном государственном органе. При этой системе действуеттакже институт несовместимости депутатского мандата с мини-стерским портфелем.

В парламентских республиках (Австрия, Италия, ФРГ и др.)президент, как правило, избирается путем ступенчатых выборови получает свой мандат от парламента. В процедуре избранияпрезидента участвуют либо только депутаты парламента (Турция,Израиль), либо избирательная коллегия, состоящая из депутатовпарламента и представителей других органов (Италия, Германия).

Формирование правительства осуществляется парламентскимпутем из представителей партии, получившей на выборах боль-шинство мест в парламенте. Лидер этой партии возглавляет пра-вительство. Премьер-министр занимает особое положение в сис-

35

теме верховной власти и обладает значительными фактическимиполномочиями. Члены правительства (министры), как правило,являются депутатами. Президент исполняет функции главы госу-дарства. Формально ему могут принадлежать обширные полно-мочия. Однако акты президента требуют контрасигнатуры пре-мьер-министра или соответствующих министров.

Характерным признаком этой формы правления является ин-ститут политической ответственности правительства перед пар-ламентом. Парламент вправе выразить правительству вотум не-доверия, в результате чего правительство вынуждено уйти в от-ставку. В ситуации, когда в стране с такой формой правления от-сутствует парламентское большинство, часты правительственныекризисы. Это самый существенный недостаток парламентскойреспублики.

При смешанной форме республики наблюдается сочетаниеотдельных характеристик президентской и парламентской форм.Так, парламент обладает правом вынесения вотума недоверияправительству, президент вправе распустить парламент. В фор-мировании правительства участвует и президент, и парламент.Правительство несет ответственность не только перед президен-том (президент может отправить правительство в отставку), но иперед парламентом. Иными словами, достаточно обширные пол-номочия главы государства, свойственные президентской рес-публике, несколько «уравновешиваются» элементами, характер-ными для парламентской республики. Признаки смешанной фор-мы правления имеются во Франции, современной России.

3. Политико-территориальная организация государства:понятие, виды, факторы влияния

Форма государственного устройства представляет собойтерриториальную организацию власти, отражающую характервзаимодействия государства как целого с составными его частя-ми, распределение властных полномочий между центральными иместными органами.

По форме государственного устройства различаются унитар-ные и федеративные государства.

Унитаризм является наиболее простой и распространеннойформой территориально-политической организации государства

36

(Польша, Франция, Великобритания, Испания и др.). Для уни-тарного государства характерны единые (для всей страны) выс-шие органы государственной власти (законодательные, исполни-тельные, судебные). Основной структурной единицей являютсяадминистративно-территориальное образование (округ, воевод-ство и т.п.), не обладающее суверенитетом. На территории госу-дарства действует единая система законодательства, одноканаль-ная система налогов, единое гражданство.

Существует две разновидности унитарного государства: цен-трализованное и децентрализованное. В централизованном госу-дарстве отношения органов власти на местах с центральной вла-стью основываются на принципе строгой подчиненности. Децен-трализованное унитарное государство основывается на развитойсистеме местного самоуправления в рамках отдельных админист-ративно-территориальных единиц (район, провинция, город ит.д.). Административно-территориальное устройство при этом,как правило, увязывается с плотностью населения, проживающе-го на данной территории, особенностями природных ресурсов,перспективами развития промышленности, транспорта и др.

Более широкими правами по сравнению с административно-территориальными единицами обладает территориальная авто-номия. Автономная территориальная единица (в пределах, уста-новленных центральной государственной властью) самостоя-тельна в решении вопросов местного значения, в создании усло-вий для всестороннего развития проживающего на данной терри-тории населения, его исторических и культурных традиций.

Федерация – это единое союзное государство, субъекты кото-рого строят свои взаимоотношения с центром на основе разделе-ния предметов ведения. Составными частями федеративного го-сударства могут быть провинции, штаты, земли, кантоны и т.д.В федеративном государстве существует одна неразделимая су-веренная власть. Наличие в федерации отдельных государствен-ных образований не свидетельствует о разделении суверенитетамежду федерацией и ее составными частями. В противном случаесуверенное государство превратилось бы в союз отдельных госу-дарств, имеющих возможность отделиться (выйти из состава фе-дерации) в одностороннем порядке.

Для федерации типично наличие двух уровней в системе ор-ганов государственной власти - самой федерации, и ее субъектов,

37

а также конституционно закрепленное разграничение предметовведения и полномочий между федерацией и субъектами федера-ции (штатами, кантонами, землями). В ряде случаев устанавлива-ется двойное гражданство. Союзный законодательный орган, какправило, двухпалатный: одна из палат представляет и выражает вфедеральном парламенте интересы субъектов федерации.

Единую территорию федеративного государства образуюттерритории составляющих ее субъектов. Двухуровневая системаправа действует в рамках единого правового пространства, а фе-деральные законы имеют прямое действие на территории всехсубъектов федерации. Как правило, вся полнота власти осущест-вляется только всей совокупностью государственных органов:федеральными органами власти и органами власти субъектов фе-дерации. Целостность федеративного государства, кроме того,обеспечивается единой денежной и налоговой системами, а такжеедиными вооруженными силами.

Федеративные государства формировались двумя путями.В зависимости от этого выделяют конституционные и договор-ные федерации. Конституционные федерации (их большинство)создавались «сверху» путем децентрализации, преобразованияунитарных государств. Договорные - образуются в результатеобъединения ранее независимых государств, существовавших,как правило, в рамках конфедерации.

Различаются национальные, территориальные и смешанныеформы федерации. Национальная федерация характеризуетсятем, что составляющие федеративное государство субъекты от-личаются национальным составом населения, компактно прожи-вающим на определенной территории, особенностями его куль-туры, языка, быта и т.д. Смешанная форма представляет собойсочетание некоторых признаков национально-территориальнойорганизации союзного государства (в зависимости от националь-ного состава населения) и административно-территориальногоустройства. Типичный пример смешанной федерации - Россий-ская Федерация.

Следует заметить, что большинство зарубежных федерацийпостроено по территориальному принципу. Несмотря на то, что восновном это многонациональные государства, перед ними нестоит проблема решения национального вопроса (Австралия,Бразилия, ФРГ, США и др.).

38

4. Государственно-властные режимы: понятие, виды.Научные подходы к их определению (государственно-правовой, государственно-политический)

Государственно-правовой режим представляет собой сово-купность форм, методов и приемов реализации публичной (госу-дарственной) власти посредством государственного механизма.В отечественной литературе отсутствует последовательное раз-граничение понятий «политический режим» и «государственныйрежим». Однако в строго научном смысле первое гораздо шире иобъемнее, чем государственный режим, поскольку включает в се-бя средства и методы как государственного воздействия, так инегосударственного влияния на общество. Отчасти смешениеданных понятий предопределено некоторыми объективными об-стоятельствами. Государственный режим не способен отразить вполном объеме характер существующей власти, ее содержание,не исчерпывает всех средств ее осуществления. Категория «поли-тический режим» более масштабно определяет характер и спосо-бы взаимодействия власти, общества и личности, полнее отража-ет сущность государства. Совершенно определенно можно гово-рить о том, что политический режим существенно влияет наформу правления и государственное устройство.

Различное сочетание методов и средств осуществления вла-сти позволяет классифицировать государственный режим на двеосновные группы: демократические и недемократические.

Демократический режим обладает следующими признаками:- демократические (преимущественно путем свободных вы-

боров) способы формирования высших органов государственнойвласти; обеспечение подлинного народовластия;

- обеспечение демократических прав и свобод в обществе ипризнание приоритета прав личности;

- конституционное разделение властей как совокупность го-сударственно-правовых институтов, регулирующих в процессеосуществления единой и неделимой государственной властивзаимоотношения высших органов власти (структурные связи,распределение предметной компетенции, средства взаимноговоздействия друг на друга);

- демократические принципы функционирования механизмагосударственной власти; определенный уровень гласности в ра-

39

боте государственного аппарата; обеспечение режима законно-сти; независимость судебной власти;

- наличие механизма ответственности государства передсвоими гражданами и личности перед государством; ответствен-ность должностных лиц;

- политический плюрализм и идеологическое многообразие,наличие легальной оппозиции; учет интересов меньшинства припринятии государственных решений; реальное обеспечение мно-гопартийной системы и независимости средств массовой инфор-мации;

- признание многообразия форм собственности и их защита.Антидемократические политические режимы отличаются

разнообразием, вместе с тем, их общие признаки противополож-ны чертам режима демократии:

- полный контроль государства над всеми сферами общест-венной жизни;

- огосударствление общественных организаций (политиче-ских партий, профсоюзов);

- подавление личности, отсутствие реальных прав и свобод;- примат государства над правом;- диктатура одной политической партии;- милитаризация общественной жизни;- преследование за религиозные и другие официально не при-

знанные убеждения, за инакомыслие;- низкий уровень жизни основных слоев населения.Следует согласиться с мнением о том, что чаще всего неде-

мократические режимы устанавливаются в кризисные (чрезвы-чайные) периоды (их возникновение крайне необходимо, нотолько на временный период) или в ситуации неразвитых поли-тических и социальных структур общества (здесь велика тяга к«сильной руке»).

Традиционно выделяют авторитарный и тоталитарный режимы.Тоталитарный режим является порождением XX века. Тота-

литарное государство выступает как всеохватывающая, всекон-тролирующая и всепроницающая власть. Характеризуется нали-чием одной официальной идеологии, которая формируется и за-дается господствующей (правящей) политической партией. Про-исходит сращивание партийного и государственного аппарата.Правящая партия объявляет монополию на информацию.

40

В государственном управлении проявляется крайний центра-лизм. Фактически управление осуществляется командным спосо-бом сверху вниз. Особенности регионов не учитываются, а мест-ные власти становятся передатчиками команд. Центром тотали-тарной системы является вождь (фюрер, генеральный секретарь).Он объявляется самым мудрым, непогрешимым, справедливым,неустанно думающим о благе народа.

Происходит усиление мощи исполнительных органов, возни-кает всевластие номенклатуры. Возрастает роль силовых ве-домств (армия, полиция, органы безопасности, прокуратура). Ус-танавливается полный контроль над всеми сферами жизни обще-ства. В экономической жизни происходит огосударствление всехформ собственности.

Милитаризация - одна из основных характеристик тоталитар-ного режима. Идея военной опасности становится необходимойдля сплочения общества по принципу военного лагеря. Тотали-тарный режим агрессивен по своей сути, и агрессия помогаетдостичь сразу несколько целей: отвлечь народ от его бедственно-го экономического положения, обогатиться бюрократии, правя-щей элите, решить геополитические задачи. Агрессия может бытьвыражена в идее мировой революции или мирового господства.

Тоталитаризм имеет три разновидности: левый тоталитаризм(коммунизм), правый тоталитаризм (фашизм) и религиозный то-талитаризм (исламский фундаментализм).

Фашистский режим представляет одну из крайних форм то-талитаризма, прежде всего характеризуемую националистическойидеологией, представлением о превосходстве одной из наций наддругими (господствующей нации, расы и т.д.), крайней агрессив-ностью. Впервые такой режим был установлен в Италии (1922 г.),а затем в Германии (1933 г.).

Авторитарный режим считается наиболее мягким среди не-демократических режимов. Отличительной особенностью данно-го режима является наличие правящей элиты, власть которой неограничена законом и не контролируется населением. Вместе стем, существуют внешние атрибуты демократии: выборы, суще-ствование многопартийности, при отсутствии оппозиции и поли-тического плюрализма. Однако частная жизнь и экономика сво-бодны от политического контроля, принуждение и насилие при-меняются лишь в отношении открытых оппозиционеров.

41

5. Межгосударственные объединения: конфедерация, содру-жества, союзы

Конфедерация - союз независимых государств, созданныйдля решения определенных задач (дипломатических, военных,политических, экономических и т.п.). Межгосударственное объе-динение обладает рядом существенных признаков:

1. Отсутствует единый суверенитет, государства-члены со-храняют собственную независимость.

2. Решения наднациональных органов союза обладают ре-комендательным характером и вступают в силу лишь после ут-верждения их органами власти государств-участников.

3. Отсутствует единая территория, единое гражданство исистема законодательства союза.

4. Государства, входящие в союз, обладают правом нулли-фикации, которое предполагает отказ от любого принятого на се-бя обязательства в рамках союза, в том числе расторжение самогоконфедеративного договора (право сецессии).

Конфедерация в собственном смысле слова – явление доста-точно редкое. США с 1776 по 1789 годы были конфедерацией.Швейцарская конфедерация (1815-1848 гг.) представляла собойобъединение 23 суверенных кантонов в целях обеспечения внеш-ней и внутренней политики. Формально Швейцария до сих порявляется конфедерацией. В целом же судьба конфедерации не-долговечна: они либо распадаются на независимые государства(1958-1961 гг. - Объединенная Арабская Республика (Египет -Сирия); 1982-1988 гг. - конфедерация между Гамбией и Сенега-лом), либо трансформируются в единое государство (США, Гер-мания, Швейцария).

Содружество государств представляет собой более аморфное,нежели конфедерация, объединение государств. В основе их созда-ния могут быть межгосударственные договоры, уставы, декларации.Объединяющими их признаками являются экономические интере-сы; сходство или тождество правовых систем; общие культурные,религиозные или лингвистические корни. Такие формы объедине-ния государств носят переходный характер, трансформируясь современем в конфедерацию, а может, и федерацию. Примерами меж-дународных содружеств являются: Британское содружество, Со-дружество независимых государств (СНГ).

42

Союз государств, коалиция - политический, военно-политический или экономический союз нескольких государств,создаваемый для защиты общих интересов, обеспечения совме-стной безопасности, коллективной обороны или для согласован-ной подготовки и ведения коалиционной войны. Образуется та-кой вид государственных объединений на основе двустороннихили многосторонних соглашений, договоров, актов. Как правило,в коалиции устанавливаются общие цели и определяется характерсовместных действий по их достижению. При этом каждое госу-дарство, входящее в коалицию, преследует, прежде всего, собст-венные политические, экономические и военные интересы.

Известен и такой вид межгосударственных союзов, как уния -союз, объединение, как правило, монархических государств вформе личной или реальной уний. Личная уния возникает принепреднамеренном совпадении независимых друг от друга правна корону в нескольких государствах, наступающих в результатеразличных порядков вступления в престолонаследие. Она можетпродолжаться до тех пор, пока эти правомочия персонифициро-ваны в одном лице. Политическое значение такого союза оказы-вает влияние на все стороны объединяемых государств.

Реальная уния - форма соглашения между государствами, врезультате которого предусматривается общий монарх. В то жевремя государства остаются независимыми, без ущерба степенисвоего суверенитета; отсутствует общая территория; нет единогоподданства; продолжает оставаться раздельным государственныйбюджет; система законодательства остается. Они прекращаютсвое действие при переходе власти, изменении интересов,расстановки внутриполитических сил или международной обста-новки (унии между Норвегией и Швецией в 1815 г., Австро-Венгерский союз).

43

Глава 4. Функции государства

1. Функции государства: понятие и классификация.Влияние процессов глобализации на функции государства

Функции государства - это основные направления его дея-тельности, в которых выражается сущность и социальное назна-чение государства по решению стоящих перед ним задач. Функ-ции характеризуют государство в развитии, динамике. Они свя-заны с объективными потребностями, устанавливаются в зависи-мости от типа государства, основных задач, стоящих перед ним, ипредставляют собой средство реализации этих задач. В функцияхпроявляется социально обусловленная роль, которую призвановыполнять государство на том или ином историческом этапе сво-его развития.

Функции государства характеризуются следующими призна-ками:

1) отражают устойчиво сложившуюся предметную деятель-ность государства в важнейших сферах общественной жизни;

2) отражают связь между сущностной характеристикой госу-дарства и его социальным назначением, которая (связь) реализу-ется в деятельности государства;

3) направлены на решение крупных задач и достижениецелей, встающих на каждом историческом этапе развития обще-ства;

4) имеют определенные формы реализации функций государ-ства, связанные с применением особых, в том числе властно-принудительных, методов.

Понятие функций государства не следует отождествлять с та-кими понятиями, как цели и задачи государства. Если цель госу-дарства есть то, к чему стремится общество, а задачи - средстваее достижения, то функции - это основные направления деятель-ности государства по решению стоящих перед ним задач. Следо-вательно, цели и задачи предопределяют перечень и содержаниефункций.

Последовательность возникновения функций зависит от оче-редности задач, встающих перед обществом в его историческомразвитии, а также преследуемых целей. На одних этапах развитияобщества центр тяжести переносится в сферу экономики, поэто-

44

му в деятельности государства ключевое место занимает эконо-мическая функция; на других - в сферу политики, тогда повы-шенное внимание уделяется реализации функций государствен-ной власти и т.д.

Функции государства не следует отождествлять с функциямиотдельных его органов. Функция государства чаще всего реали-зуется в деятельности нескольких органов государства, либо дажев деятельности всего государственного аппарата.

Функции государства многообразны и могут быть классифи-цированы по различным основаниям. В зависимости от продол-жительности действия функции государства классифицируютсяна постоянные (осуществляются на всех этапах развития госу-дарства, например, экономическая) и временные (прекращаютсвое действие с решением определенной задачи, как правило,имеющей чрезвычайный характер, либо направлены на решениевполне определенной временной задачи: подготовка к олимпий-ским играм); в зависимости от принципа разделения властей - назаконодательные (правотворческие), исполнительные (управлен-ческие) и судебные; в зависимости от значения - на основные (на-пример, функция охраны общественного порядка) и неосновные.К основным функциям относятся важнейшие, существенно зна-чимые направления деятельности государства. Именно в них на-ходят реализацию главные (приоритетные) цели и задачи госу-дарства, проявляется его сущность и роль в политической систе-ме общества. Как правило, основные функции наиболее устойчи-вы и стабильны. В зависимости от того, в какой сфере общест-венной жизни они осуществляются, - на внутренние и внешние.Отдельные авторы обращают внимание, что деление функций навнутренние и внешние в последнее время утратило свою актуаль-ность и носит условный характер. Более продуктивно классифи-цировать функции в зависимости от сфер общественной жизни,на которые воздействует государство (экономика, политика,культура, экология и т.д.).

На функции государства оказывают влияние самые разнооб-разные факторы и процессы объективной действительности. Тра-диционно отмечалось значительное воздействие процессов ин-форматизации, научно-технического прогресса, появление гло-бальных проблем и т.д. В настоящее время повышенное внима-ние уделяется глобализации как новому этапу интеграции наро-

45

дов, обществ и государств. Глобализация самым непосредствен-ным образом влияет на политику современных государств, а сле-довательно, на содержание функций государства.

В первую очередь, как уже отмечалось, происходит стираниеграниц между внутренними и внешними функциями. Основноечисло внутренних функций под влиянием интернационализациипретерпевает серьезные изменения. Это воздействие касается,прежде всего, политической (всестороннее развитие институтовдемократии и демократического управления обществом согласномеждународным стандартам), экономической (интернационали-зация рынков, материального производства), социальной функ-ции (углубления международного разделения труда). Экологиче-ская функция также находится под влиянием глобализации.С одной стороны, экологические проблемы не ограничиваютсяпределами одного государства, но с другой – особую роль в ихрешении должны играть промышленно развитые страны, на долюкоторых приходятся значительные загрязнения окружающейсреды.

Внешние функции государства также претерпели существен-ное изменение под воздействием глобализации. Государства ак-тивно сотрудничают в вопросах поддержания мирового правопо-рядка, создания институтов обороны и коллективной безопасно-сти. При этом, однако, сохраняется приоритетность националь-ных интересов государств (благополучие населения, эффектив-ность законодательства, стабильность внутреннего развития).

46

Глава 5. Механизм государства

1. Механизм государства и его роль в выполнении функ-ций государства

Государство выполняет свои функции при помощи специаль-ного механизма, представляющего собой материальную силу, по-средством которой оно может успешно решать поставленные за-дачи и добиваться определенных целей. Механизм государства -это структура функционально определенных органов государст-ва, их структурных подразделений и должностей. Механизм го-сударства воплощается, главным образом, в государственном ап-парате.

В литературе категории «механизм государства» и «аппаратгосударства» трактуются по-разному. На наш взгляд, ближе к ис-тине те ученые, которые понимают под механизмом государствавсю совокупность государственных органов, учреждений и пред-приятий, посредством которых осуществляются задачи и функ-ции государства. Тогда как аппарат государства – это системавзаимосвязанных органов государства и государственных слу-жащих, наделенных властными полномочиями и осуществляю-щих государственную власть.

К характерным чертам механизма государства относят сле-дующие:

а) он представляет собой систему, т.е. упорядоченную сово-купность государственных органов, взаимосвязанных между собой;

б) его целостность обеспечивается едиными целями и зада-чами, общими принципами организации и деятельности;

в) его основным элементом выступают государственные ор-ганы, обладающие властными полномочиями;

г) для выполнения своих функций механизм государства на-деляется необходимыми средствами: материальными, организа-ционными, информационными.

Структура механизма современного государства отличаетсявысокой степенью сложности, многообразием составляющих егочастей. Структура механизма государства включает в себя:

1) государственные органы, которые находятся в теснойвзаимосвязи и иерархическом подчинении при осуществлениисвоих непосредственных властных функций;

47

2) государственные организации – это подразделения меха-низма государства (его «материальные придатки»), которые при-званы осуществлять охранительную деятельность данного госу-дарства (вооруженные силы, службы безопасности, милиция, на-логовая полиция и т.п.);

3) государственные учреждения - это такие подразделениямеханизма государства, которые осуществляют практическуюдеятельность по выполнению функций государства в социальной,культурной, воспитательно-образовательной, научной сферах(библиотеки, больницы, почта, школы, театры и т.д.);

4) государственные предприятия - осуществляют хозяйст-венно-экономическую деятельность, производят продукцию либоразличные работы и оказывают многочисленные услуги дляудовлетворения потребностей общества, извлечения прибыли;

5) государственных служащих (чиновников), специально за-нимающихся управлением;

6) организационные и финансовые средства, а также прину-дительную силу, необходимые для обеспечения деятельности го-сударственного аппарата.

Механизм государства и его структура не остаются неизмен-ными. На них оказывают свое влияние как внутренние (культур-но-исторические, национально-психологические, религиозно-нравственные особенности, территориальные размеры страны,уровень экономического развития, соотношение политическихсил и пр.), так и внешние (международная обстановка, характервзаимоотношений с другими государствами и т.п.) факторы.

2. Органы государства: понятие, виды, принципы органи-зации и деятельности

Орган государства - это звено государственного аппарата,участвующее в осуществлении определенных функций государ-ства и наделенное в этой связи властными полномочиями.

Признаки органа государства:1) представляет собой относительно самостоятельный эле-

мент механизма государства, выступая неотъемлемой частьюединого государственного организма;

2) действует от имени государства и по его поручению;

48

3) образуется в порядке, установленном нормативными пра-вовыми актами;

4) выполняет свойственные только ему задачи и функции,используя для этого соответствующие формы и методы;

5) имеет соответствующую компетенцию, то есть совокуп-ность законодательно закрепленных полномочий (прав и обязан-ностей), предоставленных конкретному органу или должностно-му лицу в целях надлежащего выполнения им соответствующихфункций;

6) имеет необходимую материальную базу (здание, транс-порт, оргтехнику и пр.) и финансовые средства (счет в банке, не-обходимые денежные ресурсы), которые требуются для осущест-вления его целей и задач;

7) в процессе реализации имущественных прав выступает в ка-честве юридического лица, т.е. может отвечать по своим обязатель-ствам вверенным ему имуществом, а также от своего имени приоб-ретать и осуществлять имущественные и личные неимущественныеправа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;

8) состоит из государственных служащих и подразделений,скрепленных единством целей, ради достижения которых образо-ваны.

Государственные органы многообразны. Они могут подраз-деляться в зависимости от следующих критериев:

- по порядку образования органы государства классифици-руются на органы, избираемые непосредственно народом (Прези-дент РФ, Государственная Дума), и органы, формируемые други-ми государственными органами (Правительство РФ, Конститу-ционный Суд РФ и пр.);

- по форме реализации государственной деятельности - назаконодательные (представительные), исполнительно-распоряди-тельные, судебные, контрольно-надзорные органы;

- по принципу разделения властей - на законодательные, ис-полнительные и судебные;

- по иерархии - на центральные, региональные и местные;- по срокам полномочий - на постоянные, которые создаются

без ограничения срока действия (прокуратура, милиция, суд), ивременные, которые создаются для достижения краткосрочныхцелей (временная администрация в условиях режима чрезвычай-ного положения);

49

- по порядку осуществления компетенции - на коллегиальныеи единоначальные;

- по характеру компетенции - на органы общей компетенции,которые в пределах своих полномочий принимают решения полюбым вопросам (правительство), и органы специальной компе-тенции, осуществляющие деятельность в какой-либо одной сфереобщественной жизни (министерства).

Принципы организации и деятельности государственного ап-парата – это исходные идеи, руководящие положения, опреде-ляющие основные подходы к формированию и функционирова-нию государственных органов.

Такими принципами могут выступать:- принцип приоритета прав и свобод человека и гражданина -

предполагает соответствующие обязанности государственных ор-ганов и служащих признавать, соблюдать и защищать их;

- принцип демократизма – выражается, прежде всего, в ши-роком участии граждан в формировании и организации деятель-ности государственных органов, в учете в политике государстваразнообразных интересов большинства населения;

- принцип разделения властей (на законодательную, исполни-тельную и судебную) - создает механизмы, минимизирующиепроизвол со стороны властных органов и должностных лиц;

- принцип законности - означает обязательность соблюдениявсеми органами государства, государственными служащими,гражданами Конституции, законов и подзаконных актов;

- принцип гласности - обеспечивает информированность об-щественности о практической деятельности конкретных государ-ственных органов, гарантирует «прозрачность» процесса функ-ционирования чиновников;

- принцип профессионализма - предполагает использованиенаиболее квалифицированных работников, высокий уровень дея-тельности государственного аппарата;

- принцип сочетания выборности и назначаемости - выражаетоптимальное соотношение децентрализации и централизации вгосударственном управлении.

Всесторонний учет названных и некоторых иных принципов,как при образовании государственных органов, так и в процессеих функционирования позволяет обеспечить максимальную эф-фективность государственного управления обществом, ведет кего демократизации.

50

3. Государственная служба: понятие и система. Государ-ственный служащий

Государственная служба представляет собой вид общест-венно полезной профессиональной служебной деятельности, ко-торая направлена на содействие реализации задач и функций со-ответствующего государственного органа или учреждения.

Федеральный закон «О системе государственной службыРоссийской Федерации», принятый 27 мая 2003 г., устанавливаетследующую систему государственной службы:

1) государственная гражданская служба (федеральная исубъектов федерации);

2) военная служба;3) правоохранительная служба.Федеральная государственная гражданская служба - это

профессиональная служебная деятельность граждан на должно-стях федеральной государственной гражданской службы по обес-печению исполнения полномочий федеральных государственныхорганов и лиц, замещающих государственные должности Россий-ской Федерации.

Военная служба - профессиональная служебная деятель-ность граждан на воинских должностях в Вооруженных СилахРФ, других войсках, воинских формированиях и органах, осуще-ствляющих функции по обеспечению обороны и безопасностигосударства.

Правоохранительная служба определяется как профессио-нальная служебная деятельность граждан на должностях право-охранительной службы в государственных органах, службах иучреждениях, осуществляющих функции по обеспечению безо-пасности, законности и правопорядка, по борьбе с преступно-стью, по защите прав и свобод человека и гражданина.

Государственным служащим является гражданин, осущест-вляющий профессиональную служебную деятельность и испол-няющий обязанности, предусмотренные занимаемой государст-венной должностью, и получающий за свою деятельность денеж-ное вознаграждение из соответствующего бюджета.

Иностранные граждане могут поступить на военную службупо контракту на должности солдат, матросов, сержантов, стар-шин и могут быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ,

51

другие войска, воинские формирования и органы в качестве гра-жданского персонала.

Федеральным законом «О государственной гражданскойслужбе Российской Федерации» от 27 июля 2004 г. установленоделение должностей государственной гражданской службы начетыре категории: руководители; помощники (советники); спе-циалисты; обеспечивающие специалисты.

52

Глава 6. Политическая система и место в ней государства

1. Понятие и структура политической системы общества.Место государства в политической системе общества

В 50-60 годы XX века американские социологи в ходе сис-темного анализа политических процессов ввели в научный обо-рот понятие «политическая система». Советские философы июристы в это же время включили это понятие в структуру исто-рического материализма – марксистской науки, изучающей зако-номерности развития и общества.

Политическая система общества или политическая органи-зация общества - организованная на единой нормативно-ценностной основе совокупность взаимодействий (отношений)политических субъектов, связанных с осуществлением власти иуправлением обществом.

Понятие политической системы носит многоаспектный ха-рактер, этим и объясняется неоднозначность подходов в его анали-зе. Если рассматривать систему в институциональном плане, то ееможно свести к совокупности государственных и негосударствен-ных институтов и норм, в рамках которых проходит политическаяжизнь данного общества. В другом варианте подчеркивается власт-ный аспект политической системы и ее определение связывается,главным образом, с узаконением государственного принуждениякак средства регуляции взаимоотношений между людьми. В треть-ем - политическую систему рассматривают как систему авторитар-ного (при помощи власти) распределения ценностей в обществе.Каждый из названных подходов будет корректным при условииконкретного указания аспекта определения понятия.

Политическая система включает в себя два взаимодейст-вующих явления – государство и гражданское общество.

Гражданское общество - это сфера самопроявления сво-бодных граждан и добровольно сформировавшихся ассоциаций иорганизаций, не зависимая от прямого вмешательства и произ-вольной регламентации со стороны государственной власти.Гражданское общество можно определить также как совокуп-ность неполитических отношений, то есть общественных отно-шений вне рамок властно-государственных структур, но не внерамок государства как такового.

53

В структуру гражданского общества входят такие его части,как общественные и религиозные организации, политическиепартии, трудовые коллективы, профсоюзы, средства массовойинформации, органы местного самоуправления. Некоторые авто-ры включают в состав политической системы теневую экономикуи организованную преступность.

Кроме того, ряд авторов в состав политической системывключают правовые нормы, имеющие политическое содержание,политическое сознание, корпоративные нормы политическогохарактера, политические обычаи и традиции, политическую эли-ту и ряд других факторов организационно-интеллектуального ха-рактера. Представляется, что эти факторы было бы точнее отне-сти к инструментарию политической системы.

К собственно политической системе как совокупностисамоорганизационно возникших институтов общества, интегри-рующих индивидуальные и общественные интересы и потребно-сти справедливее было бы отнести материальные структуры.

Очевидно, государство занимает в политической системеведущее место. Именно государство организует и направляетвекторы взаимодействий различных общественных отношенийдруг с другом и с собой.

Такая его позиция вытекает из презумпции, что именно го-сударство объединяет население на своей территории, выражаетобщие интересы общества, определяет основные направленияразвития и функционирования общества.

С общественными и религиозными организациями государ-ство стремится к сотрудничеству, обеспечивая, таким образом,важнейшие права гражданам на объединение по интересам и сво-боду совести.

Выделяются три основных направления сотрудничества го-сударства с общественными объединениями:

1) информирование государством о положении дел в со-вместных сферах деятельности, и о принимаемых в этой связи го-сударством решениях;

2) совместная деятельность в разрешении социально зна-чимых проблем;

3) общественные объединения помогают государству всоздании наиболее точно отвечающих потребностям населениязаконов путем изучения общественного мнения.

54

С другой стороны, государство контролирует законностьдеятельности и доходов общественных отношений.

Государство в своей деятельности соучаствует с религиоз-ными организациями в деле морально-нравственного, духовноговоздействия на сознание граждан для решения общих гуманисти-ческих задач.

Важной в политической системе сферой является сотрудни-чество государства и политических партий.

Политическая партия представляет собой особое общест-венное объединение, спецификой которого является участие восуществлении государственной власти либо содействие госу-дарству в осуществлении власти.

Взаимодействие государства и партий происходит по не-скольким направлениям:

1) партии участвуют в формировании высших органов го-сударственной власти;

2) партии разрабатывают программы политического иэкономического развития страны;

3) партии представляют интересы различных социальныхгрупп;

4) многопартийность обеспечивает компромисс междуобществом и властью и позволяет безболезненно разрешать соци-альные конфликты.

Государство сотрудничает с профсоюзами – массовыми,общественными организациями работников, основанными наобщности трудовых интересов и стремлении улучшить условияжизни и труда работников.

Профсоюзы в силу своей многочисленности оказывают за-метное влияние как на государство, так и на общество, что и яв-ляется стимулом к сотрудничеству государства и профсоюзов.

Под трудовым коллективом понимаются работники, осуще-ствляющие трудовую деятельность на основе заключенного тру-дового договора.

Собственно трудовые коллективы не имеют политическихинтересов, их интерес сугубо экономический, но в массе своей натерритории государства совокупность экономических интересовприобретает политическое значение, что и заставляет государствополитическими инструментами обеспечивать их экономическийинтерес.

55

Средства массовой информации в политической системе вы-полняют, по крайней мере, две функции – информационную и идео-логическую. Их можно представить в виде идеологического мостамежду обществом и государством, в этом и заключается их особоеместо в политической системе. СМИ не всегда самостоятельны вфинансовом, и значит, в идеологическом отношении. Поэтому неза-висимость СМИ достаточно условна и призвана поддерживать вобществе одну из демократических иллюзий. С той же мерой услов-ности можно назвать СМИ четвертой властью.

В российском правоведении теневую экономику и органи-зованную преступность не принято считать частью политическойсистемы, однако как явления, реально оказывающие влияние наполитическую систему, они существуют, и было бы политиче-ской близорукостью не обращать на них внимание. В последнеевремя модели преступных сообществ исследуются общественны-ми науками и правоведением.

Конечно, государство не может, не должно и не сотрудни-чает с преступными сообществами. Его задача в этом направле-нии максимально подавлять все возможные проявления преступ-ных сообществ в обществе. Однако учащающиеся случаи кор-рупции, то есть сотрудничества некоторых чиновников государ-ства с организованной преступностью сигнализирует о достаточ-но серьезной, угрожающей стабильности политической системыпроблеме.

Правительство России в последнее время уделяет серьезноевнимание этой проблеме. Хочется надеяться, что последуютстоль же серьезные результаты.

2. Право и политика. Взаимосвязь и взаимовлияние

Существует множество определений термина «политика».Приведем некоторые из них.

Политика - это деятельность органов государственной вла-сти и государственного управления, отражающая общественныйстрой и экономическую структуру страны.

Политика - это определенным образом направленная дея-тельность государства или социальных групп в различных сфе-рах: экономике, социальных и национальных отношениях, демо-графии, безопасности и т.д.

56

Политика - общее руководство для действий и принятия ре-шений, которое облегчает достижение целей. Политика направ-ляет действие на достижение цели или выполнение задачи. Путемустановления направлений, которым нужно следовать, она объ-ясняет, каким образом должны быть достигнуты цели.

Политика определяет отношения с другими субъектами по-литических интересов (государств, корпораций) во всех сферахвзаимоотношений. Основу политики отражает конституция илигенеральное планирование крупных организаций со сложной ие-рархией и многопрофильной разветвленной структурой. Полити-ка внешних и внутренних отношений взаимосвязана и отражаетосновы самоорганизации и управления. В современную эпохуполитика стала похожа больше не на управление, а на манипуля-ции со сложной иерархией элит и псевдоэлит.

В узком смысле политика - определенная часть, программаили направление такой деятельности, совокупность средств (ин-струментов) и методов (техник) для реализации определенныхинтересов для достижения определенных (субъектом политиче-ского процесса) целей в определенной социальной среде. Поли-тикой также называют процесс принятия решений, а также пове-дение в общественно-государственных учреждениях. В самоор-ганизующихся гражданских обществах политику можно наблю-дать во взаимодействии между определенными группами людей,как например, - в корпоративных, академических, религиозныхучреждениях.

В современной политологии выделяются два противопо-ложных друг другу подхода к пониманию политики: консенсус-ный и конфронтационный. Первый предполагает разрешениепроблем ненасильственными и неконфликтными методами, по-средством сотрудничества и поиска компромиссов, и политика внем понимается как деятельность по достижению согласия междугражданами, в то время как в рамках второго подхода политикасчитается сферой столкновения интересов, областью противо-стояния, предполагающей доминирование более сильных субъек-тов или организаций над более слабыми. Необходимо при этомотметить, что не следует преувеличивать значимость и важностькакого-либо из этих подходов: политика является продуктомборьбы двух разнонаправленных тенденций (конфликты интере-сов с одной стороны и поиск равновесия - с другой), что фактиче-

57

ски уравнивает между собой консенсусный и конфронтационныйподходы.

В соответствии со своим назначением политика выполняетряд основополагающих функций:

- реализация интересов социальных групп, имеющих значи-мость с точки зрения власти;

- регулирование и упорядочение процессов и отношений,существующих в обществе, а также условий, в которых осущест-вляются труд и производство;

- обеспечение как преемственности развития общества, так ипринятия новых моделей его эволюции (то есть инновационно-сти);

- рационализация отношений между людьми в социуме,смягчение противоречий в обществе и поиск разумных решенийвозникающих проблем.

Классификация видов политики осуществляется по несколь-ким основаниям:

- по целевой сфере общества: экономическая, социальная,научно-техническая, военная и т.п.;

- по направлению, или масштабу: внутренняя и внешняя;- по содержанию и характеру: прогрессивная, реакционная,

научно обоснованная и волюнтаристская;- по субъектам: политика мирового сообщества, государства,

организации и т.д.Непосредственную связь имеет право с политикой, которая

является средством оптимального решения задач, поставленныхперед обществом, а также имеет непосредственную связь с госу-дарством. Через политические решения общество реагирует наразличные жизненные ситуации. Поэтому политика только в томслучае может являться реальной, действенной, когда она выража-ет интересы всего населения государства и в то же время обу-словливает объективные закономерности функционирования оп-ределенной политико-правовой системы.

Политика государства должна соответствовать объективнымпотребностям развития общества в его материальном и духовномаспекте, а также строиться с учетом ею фактических возможно-стей государства, главным образом экономических, равно как иего специфики в аспекте национально-этнических взаимоотно-шений в сочетании с географическим и политическим положени-

58

ем. Соответственно, политика может ускорять или, напротив, за-держивать развитие общества.

В основе политических процессов лежит совокупность идейи методов их реализации. Политика носит выраженный времен-ной характер, то есть может изменяться в силу смены лидеров(руководителей).

3. Роль партий в политической системе общества.Формы сотрудничества с государством и другими элементамиполитической системы

Политическая партия - это формализованная политическаяорганизация со своей структурой (руководящие органы, регио-нальные отделения, рядовые члены), выражающая интересы техили иных общественных классов, социальных слоев, групп, объе-диняющая наиболее активных их представителей, ставящая, какправило, своей задачей завоевание и удержание власти для осу-ществления определенной программы социальных, экономиче-ских, политических преобразований, достижения неких целей иидеалов, а также осуществления прямых и обратных связей меж-ду обществом и государством. Кроме того, обратная связь помо-гает партии выполнять уникальную роль – выявления, согласова-ния, выведения на политический уровень реальных, конкретных,частичных интересов, существующих или вновь зарождающихсяв обществе. Действуя на нескольких уровнях, партии связываютобщество и государство. Они выступают как существенный, аиногда решающий элемент политической системы общества.Принципиальной стороной деятельности партий являются ихидеологическое воздействие на население, значительная роль вформировании политического сознания.

Важнейшими признаками политической партии являются:1) участие в политической жизни, в том числе в государ-

ственном управлении;2) стремление овладеть государственной властью и учре-

ждениями, реализующими государственную власть;3) связь с избирательной системой – участие в выборах

представительных органов власти;4) форма организации социальных групп и слоев населе-

ния;

59

5) носитель определенной идеологии и форма политиче-ского обучения масс;

6) средство рекрутирования и продвижения отдельныхиндивидов в политические лидеры.

Эти признаки и определяют функции политических партий,среди которых определяют следующие:

а) социального представительства;б) борьбы за государственную власть;в) идеологическую;г) кадровую;д) политической социализации, т.е. включенность личности

в политику и обеспечение стабильности и преемственности в раз-витии общества;

е) разработки и осуществления политического курса, что,однако, зависит от положения партии в политической системе –является ли она правящей или оппозиционной.

Между политическими партиями и государством существуюттесные связи и разнообразные формы взаимодействия. Так, и госу-дарство, и политические партии – политические организации. Онинепосредственно связаны с понятием государственной власти:только государство непосредственно осуществляет государствен-ную власть, а партии ставят целью приход к государственной вла-сти. Вместе с тем, они сохраняют по отношению друг к другубольшую автономию. Но при тоталитарном режиме нередко про-исходит слияние государственного аппарата и партийного, и однапартия является не только правящей, но и государственной.

Выделяют следующие формы взаимодействия государстваи партий.

1. Участие в формировании выборных представительныхорганов государственной власти.

2. Участие в формировании политического курса госу-дарства определяется заинтересованностью партии в проведениивыгодной для данной партии и ее сторонников политики. Это от-носится и к правящей, и к оппозиционной партиям. Возможно-стей у правящей партии всегда больше. Но и оппозиционные пар-тии имеют определенные возможности для такого влияния, на-пример, путем:

а) участия в предвыборных дискуссиях, дебатах, где выра-жаются подходы партии к решению тех или иных актуальныхпроблем;

60

б) обнародования предвыборных платформ, программ;в) подготовки и продвижения на государственные посты

своих лидеров;г) формирования общественного мнения и при его помощи

давления на государственные органы и курс политики государст-ва.

3. Влияние на процесс законотворчества, правотворчестваисполнительных органов и правоприменительной деятельностигосударственных органов. Эта форма выражается во внесениипредложений о принятии новых законов, иных нормативных пра-вовых актов, об отмене существующих; в использовании правазаконодательных инициатив через своих депутатов.

Государство, в свою очередь, воздействует на политиче-ские партии по следующим каналам:

а) регулирует посредством законодательных и иных актовстатусы политических партий, их регистрацию, т.е. устанавлива-ет рамки их деятельности;

б) регламентирует их участие в избирательных кампаниях,например, путем определения порядка выдвижения кандидатов вдепутаты, участия наблюдателей в работе избирательных комис-сий и т.д.;

в) решает вопросы о конституционности партий посредст-вом конституционного правосудия;

г) контролирует финансовую деятельность партий, налого-обложение их предприятий; соблюдение запрета использоватьполитическими партиями средств на предвыборную кампанию отиностранных государств, иностранных юридических лиц и ино-странных граждан.

Это так называемое внешнее регулирование деятельностипартий. Внутреннее регулирование осуществляется самими пар-тиями в своих уставах, положениях, иных актах партийных орга-нов, в которых определяется структура партии, ее цели и задачи,партийная дисциплина и др.

61

Глава 7. Личность. Общество. Государство

1. Государство и общественные объединения. Государствои церковь

Согласно Федеральному закону от 19 мая 1995 г. №82-ФЗ«Об общественных объединениях» (с послед. изм. и доп.) обще-ственное объединение представляет собой объединение граждан,созданное в соответствии с их интересами и на началах добро-вольного членства. Общественная организация действует по волеграждан, должна соблюдать Конституцию РФ, не посягать натерриториальную целостность государства, не создавать воору-женных формирований.

Выделяются следующие признаки общественного объеди-нения:

1) добровольное объединение;2) некоммерческое;3) негосударственная структура;4) действует на основании устава.Общественные объединения могут создаваться в одной из

следующих организационно-правовых форм:1. Общественная организация (основанное на членстве

общественное объединение, созданное на основе совместной дея-тельности для защиты общих интересов и достижения уставныхцелей объединившихся граждан).

2. Общественное движение (состоящее из участников и неимеющее членства массовое общественное объединение, пресле-дующее социальные, политические и иные общественно полезныецели, поддерживаемые участниками общественного движения).

3. Общественный фонд (один из видов некоммерческихфондов - представляет собой не имеющее членства общественноеобъединение, цель которого заключается в формировании иму-щества на основе добровольных взносов, иных не запрещенныхзаконом поступлений и использовании данного имущества наобщественно полезные цели).

4. Общественное учреждение (не имеющее членства об-щественное объединение, ставящее своей целью оказание кон-кретного вида услуг, отвечающих интересам участников и соот-ветствующих уставным целям указанного объединения).

62

5. Орган общественной самодеятельности (не имеющеечленства общественное объединение, целью которого являетсясовместное решение социальных проблем, возникающих у граж-дан по месту жительства, работы или учебы, направленное наудовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьиинтересы связаны с достижением уставных целей и реализациейпрограмм органа общественной самодеятельности по месту егосоздания).

6. Политическая партия (общественное объединение,созданное в целях участия граждан Российской Федерации в по-литической жизни общества посредством формирования и выра-жения их политической воли, участия в общественных и полити-ческих акциях, в выборах и референдумах, а также в целях пред-ставления интересов граждан в органах государственной власти иорганах местного самоуправления).

Отношения государства и общественных объединений но-сят двусторонний характер. Это означает, что государство оп-ределяет правовое положение общественных объединений, пре-делы их деятельности, объем полномочий и др., а общественныеобъединения участвуют в определении политики государства, вразличных политический кампаниях, в контроле за деятельно-стью государственных органов. Например, в России обществен-ные объединения используют широкие политические права исвободы, участвуют в выборах в представительные органы госу-дарственной власти и органы местного самоуправления, проводятмитинги, демонстрации, собрания, уличные шествия и т.д.

В юридической литературе1 выделяются три главных на-правления сотрудничества государства и общественных объе-динений:

- информирование государством общественных объедине-ний о принимаемых государственными органами решениях;

- совместная деятельность государства и общественныхобъединений в решении социально значимых проблем, например,избирательная компания, охрана окружающей среды, охрана об-щественного порядка, охрана труда, охрана памятников культурыи др.;

- законотворчество и правотворчество: через депутатов ипартийные фракции общественные объединения воздействуют на1 Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник. М., 2002. С. 138.

63

процесс правотворчества, изучают общественное мнение, прово-дят экспертизу законопроектов, других нормативных правовыхактов, организуют экспертизу в области экологии, проводят бла-готворительные мероприятия.

Государство, в свою очередь, контролирует:- законность деятельности общественных объединений, в

том числе путем регистрации их уставных документов, надзоранад тем, чтобы их деятельность не выходила за пределы уставныхцелей и задач;

- законность источников доходов данных объединений, уп-лату ими установленных налогов.

Государство вправе приостановить деятельность общест-венных объединений, а в случае серьезных нарушений – ликви-дировать их в судебном порядке.

Церковь - это особый тип религиозной организации, объе-динение последователей той или иной религии на основе общно-сти вероучения и культа.

Существует два основных вида взаимоотношений церкви игосударства:

а) наличие государственной церкви, имеющей привилегиро-ванное положение по сравнению с другими вероисповеданиями;

б) режим отделения церкви от государства и школы отцеркви.

Статус государственной церкви характеризуется следую-щими моментами:

1) за церковью признается право собственности на широ-кий круг объектов – землю, здания, сооружения, предметы культаи т.п.;

2) церковь получает от государства различные субсидии иматериальную помощь;

3) церковь наделяется рядом юридических полномочий (восновном в области брачно-семейных отношений);

4) имеет право участвовать в политической жизни, в ча-стности, через свое представительство в государственных орга-нах;

5) обладает широкими полномочиями в области воспита-ния и образования подрастающего поколения. Как правило, в об-разовательных учреждениях предусмотрено обязательное препо-давание религии.

64

Для режима отделения церкви от государства (Россия,Франция, Германия, Португалия) характерно следующее:

1) государство регулирует деятельность религиозных ор-ганизаций, осуществляет контроль за ними, но не вмешивается вих внутреннюю, внутрицерковную деятельность;

2) государство не оказывает церкви материальной, фи-нансовой поддержки;

3) церковь не выполняет государственных функций и во-обще не вмешивается в дела государства: занимается лишь во-просами, связанными с удовлетворением религиозных потребно-стей граждан;

4) отношения между государством и церковью строятся наоснове юридически закрепленного принципа свободы совести и ве-роисповедания, что предполагает свободу выбора религии и убеж-дений, отсутствие права государства контролировать отношениясвоих граждан к религии и вести их учет по религиозному принци-пу, равенство всех религиозных объединений перед законом.

Нормальное состояние взаимоотношений государства ицеркви предполагает их сотрудничество, партнерство в решениинасущных общественных задач, а не полную изоляцию друг отдруга.

Ст. 14 Конституции РФ гласит: «1. Российская Федерация –светское государство. Никакая религия не может устанавливатьсяв качестве государственной или обязательной. 2. Религиозныеобъединения отделены от государства и равны перед законом».

Теократия – форма государства, где политическая и ду-ховная власть сосредоточена в руках одного человека – главы ду-ховенства, признаваемого в качестве «земного божества», «пер-восвященника» и т.д. Традиционно к теократическим государст-вам настоящего времени относят Ватикан и Иран, где организа-ция публичной власти возглавляется лидером духовенства.

Теократическая модель общественно-политического уст-ройства предполагает:

1. Признания верховного божества, передающего полно-мочия государственного управления особым лицам (единовласт-ному правителю), т.е. обожествление фигуры правителя.

2. Вселенское государство верующих без национальныхграниц, что провоцирует вмешательство во внутренние дела дру-гих государств, террористические акты и т.п.

65

3. Примат государства над обществом, авторитарностьполитического режима, отчуждение власти от общества и инди-вида и т.д.

4. Примат религии над правом: регламентация основныхсторон жизни общества производится не правом, а системой ре-лигиозных норм, которая обеспечивается силой теократическогогосударства. По существу, религиозные нормы в данном случае –это и есть «право». Например, такие мусульманские страны, какОман, Ливия, Саудовская Аравия, обходятся без конституции: еероль выполняет Коран.

5. В теократически организованном обществе существуетне просто государственная религия, а религиозное государство, т.е.государство, представляет собой религиозную организацию в мас-штабе общества со всеми атрибутами государственной власти.

6. Жесткую иерархию и централизацию государственногоаппарата, сосредоточение огромных полномочий у главы госу-дарства, бесконтрольность администрации.

7. Отсутствие разделения властей и системы «сдержек ипротивовесов».

8. Деспотические и абсолютистские методы правления.9. Религиозное начало, которое исключает идеалы свобо-

ды и прав человека.10. Особое положение женщины, которое, в частности,

включает запрет на участие в управлении делами государства.11. Внеправовые способы разрешения споров, конфликтов,

телесные наказания (членовредительские экзекуции) и т.д.12. Запрет на создание политических партий (Иордания, Бу-

тан, Непал, ОАЭ, Саудовская Аравия) или разрешение только техпартий, которые утверждают ценности ислама (Алжир, Египет).

2. Государство и гражданское общество: соотношение исферы сотрудничества

Гражданское общество представляет собой совокупностьмежличностных отношений и семейных, общественных, эконо-мических, культурных, религиозных и иных структур, которыеразвиваются в обществе без вмешательства государства.

Формирование гражданского общества началось с обособ-ления общества от всепроникающей государственной власти в

66

ходе буржуазных революций (ХVII-ХVIII вв.). Реальное функ-ционирование гражданского общества началось с принятия нор-мативных актов, закрепляющих права человека (Билль о правах вСША, Декларация прав и свобод человека и гражданина воФранции). Однако это было лишь формальное, юридическое ра-венство, но и оно способно было создать условия для проявленияталантов, способностей и инициативы личности. Критерием зре-лого гражданского общества служит степень реализации и гаран-тий прав человека со стороны государства. Автономность лично-сти и общества способствует созданию механизмов самореализа-ции и саморазвития, формированию сферы невластных отноше-ний свободных индивидов, обладающих способностью и реаль-ной возможностью осуществлять свои естественные права, сво-боду политического выбора.

Составными элементами гражданского общества являются:1) личность; 2) семья; 3) школа; 4) церковь; 5) собственностьи предпринимательство; 6) социальные группы, слои, классы;7) частная жизнь граждан и ее гарантии; 8) институты демокра-тии; 9) общественные объединения, политические партии и дви-жения; 10) независимое правосудие; 11) система воспитания иобразования; 12) свободные средства массовой информации;13) негосударственные социально-экономические отношения и др.

Понятие «гражданское общество» используется, как правило,в сопоставлении с понятием «государство». Эти два институтаотражают различные стороны жизни общества, противостоящиедруг другу. Если гражданское общество – это сфера свободы ча-стных лиц, то государство, напротив, представляет собой сферустрого регламентированных политических отношений. Государ-ство и гражданское общество взаимно дополняют друг друга изависят одно от другого. Зрелое, развитое гражданское обществоявляется основой построения правового государства. Если граж-данское общество выступает своего рода опосредующим звеноммежду свободным индивидом и централизованной государствен-ной волей, то государство призвано противодействовать дезинте-грации, хаосу в обществе, обеспечивать условия для реализацииправ и свобод автономной личности.

Роль государства заключается, в первую очередь, в том, что-бы охранять правопорядок, бороться с преступностью, создаватьнеобходимые условия для беспрепятственной деятельности ин-

67

дивидуальных и коллективных собственников, реализации имисвоих прав и свобод, активности и предприимчивости. Государ-ство должно выполнять в основном функции «по ведению общихдел» (К. Маркс). Его задача – «не мешать» нормальному течениюэкономической жизни.

Однако в настоящее время наблюдается обоснованное увели-чение участия государства в жизни гражданского общества. Этосвязано с переосмыслением социальной и экономической ролигосударства в современном обществе. По мнению исследовате-лей, значительно сократилось число сфер, свободных от государ-ственного влияния. Вместе с тем, следует отчетливо понимать,что любое проникновение государства в частную жизнь должноиметь пределы. Идеалы правового государства предполагают, чтовласть подчиняется закону, а это возможно лишь в том случае,если государство находится под контролем гражданского обще-ства. Таким образом, право выступает связующим звеном междугосударством и гражданским обществом.

3. Понятие и признаки правового государства. Предпо-сылки его формирования

Идея правового государства имеет очень древнее происхож-дение. Мыслители античности (Сократ, Платон, Аристотель, Ци-церон и др.) пытались выявить связи между правом и государст-венной властью, которые бы обеспечивали гармоничное функ-ционирование общества. Они считали, что наиболее разумна исправедлива та форма общежития людей, при которой закон обя-зателен как для граждан, так и для государства. Аристотель счи-тал, что «там, где отсутствует власть закона, нет места и (какой-либо) форме государственного строя».

Идеи античных мыслителей оказали заметное влияние настановление и развитие учений в эпоху Нового времени. Юриди-ческое мировоззрение требовало новых представлений о свободеи достоинстве личности путем их утверждения посредством пра-ва. Обеспечение политической свободы личности возможнотолько на основе правовой организации и деятельности системызаконодательной, исполнительной и судебной властей.

В основе современных концепций правового государствалежат идеи Г. Гроция, Б. Спинозы, Дж. Локка, Ш. Монтескье,

68

Ж.-Ж. Руссо, И. Канта, Г. Гегеля и других европейских просвети-телей, которые полагали, что на смену бюрократическому госу-дарству эпохи абсолютизма должно прийти государство, в основекоторого лежит идея автономной личности, обладающей неотъ-емлемыми, неотчуждаемыми правами и свободами.

Правовое государство - это такая форма организации пуб-личной власти, которая действует и развивается в рамках права(правового закона) в целях обеспечения прав и свобод личности.Правовое государство предполагает ограничение государствен-ной власти правом. Современное правовое государство - это де-мократическое государство, в котором обеспечиваются основныеправа и свободы человека и гражданина, участие народа в осуще-ствлении государственной власти. Это предполагает высокийуровень правовой и политической культуры, развитое граждан-ское общество, возможность осуществления индивидуальныхправ. Можно утверждать, что концепция правового государстваточно так же, как идеи прав личности, законности и демократии,имеет общечеловеческую ценность, хотя в каждой стране онареализуется своеобразно, в зависимости от ее истории, культур-ных традиций, национальных особенностей и т.п.

Необходимо иметь в виду, что правовое государство - этоопределенный политико-правовой режим функционирования го-сударственной власти, где создаются все условия для всесторон-него и гармоничного развития личности, для развития общества вцелом.

Важнейшими признаками, характеризующими правовое го-сударство, выступают: а) господство закона, б) функционирова-ние государственной власти на основе разделения публично-властных полномочий между органами законодательной, испол-нительной, судебной власти, в) признание и гарантированная за-щита прав и свобод человека и гражданина, г) взаимная ответст-венность личности и государства.

Современная Россия на конституционном уровне закрепилапринцип правового государства. Однако законодательного закре-пления положений, составляющих суть принципов правового го-сударства, еще недостаточно для его фактического построения.В реальной жизни стали заметно более распространенными фак-ты грубейшего нарушения важнейших прав и свобод человека и

69

гражданина, неуважения к закону и правосудию. Поэтому для ре-ального построения правового государства в России необходимо:

- повысить общую культуру населения, чтобы она могластать частью мировой цивилизации;

- построить развитую экономику, создать мощную матери-ально-техническую базу с высокоэффективными технологиями;

- гарантировать высокий уровень материальной обеспечен-ности граждан;

- создать стабильную политическую обстановку;- создать развитую правовую систему, повысить правовую

культуру и правосознание граждан, обеспечить четкую и профес-сиональную работу правоохранительных органов.

Процесс формирования правового государства предполагаетсоздание системы социальных, экономических, политических,юридических и иных гарантий, которые обеспечивали бы реаль-ность конституционных положений, равенство всех перед зако-ном и судом, взаимную ответственность государства и личности.

4. Социальное государство: понятие, признаки, функции.Современные модели социального государства (скандинав-ская, континентальная, британская)

Первоначальные идеи о социальном государстве исследова-тели усматривают в теориях Т. Гоббса, Дж. Локка и Ж.-Ж. Руссо.Но наиболее отчетливо положения о социальной роли государст-ва сформировались в 30-40-х гг. ХIХ века. В 1832 г Р. фон Моль,давая определение полиции, указал на необходимость содействиягражданам в достижении ими разумных и дозволенных целей,охраняя при этом их свободу путем принятия общих мер и созда-ния учреждений, которыми может воспользоваться всякий. Одна-ко родоначальником термина «социальное государство» принятосчитать Лоренца фон Штайна, который ввел его в научный обо-рот в 1850 году. Появление представлений о социальном госу-дарстве предопределено объективными процессами развитияэкономики стран Запада. Ряд авторов (В.А. Торлопов,В. Дзодзиев и др.) выделяет несколько причин к формированиюсоциального государства. Индустриализация общества, резкоснизившая роль традиционных институтов (гильдий, цехов, се-мьи) в оказании социальной помощи. В ситуации, когда государ-

70

ство выполняло роль «ночного сторожа», развитие «дикого» ка-питализма привело к ужесточению эксплуатации и обеднениюбольшинства населения. Социальный вопрос не просто обострил-ся, он получил политические значение и вырос в рабочее движе-ние. Наряду с этим, идеи социального равенства стали следую-щим этапом в формировании правового государства, позволилисоздать материальные условия для реализации формально закре-пленных прав и свобод. Наконец, катализатором процесса разви-тия идеи социального государства и воплощения ее в жизнь наЗападе можно считать возникновение Советского государства,постоянно декларировавшего социальную ориентированностьполитики.

Сразу после появления идеи социального государства быласделана первая попытка осуществления некоторых социальныхреформ в Кайзеровской Германии. В имперскую конституцию1871 года вошла запись о заботе государства «о благе немецкогонарода». В этот период вводятся пособия по болезни (1883), стра-хование от несчастных случаев на производстве (1884), элементыпенсионного обеспечения (1889) и др. Примеру Германии в нача-ле XX века последовали Великобритания, Швеция, Италия, в ко-торых также были введены аналогичные социальные гарантии.В первой трети ХХ века были реализованы серьезные социаль-ные реформы. Пенсионное обеспечение было введено в Италии(1919), Канаде (1927) и США (1935). Страхование по безработицеввели в Италии (1919), Швеции (1934), Канаде (1940) и т.д. Наконституционном уровне принцип социального государствавпервые был закреплен в ст.ст. 20 и 28 Конституции ФРГ 1949 г.Однако к тому времени уже многие государства в своих консти-туциях, так или иначе, закрепляли аналогичные положения. Темне менее, все это не означает, что само по себе конституционноезакрепление принципа социального государства означало реаль-ное его воплощение. О социальном государстве как особой поли-тико-правовой реальности можно говорить лишь тогда, когда со-циально ориентированная политика фактически становится ос-новным направлением его деятельности и распространяется наширокий круг объектов. Кроме того, социальным может бытьтолько государство, имеющее высокий уровень экономическогоразвития, причем в структуре экономики должна быть учтена со-циальная ориентация государства. В этой связи момент реального

71

возникновения социальных государств следует отнести к 60-мгодам XX в. В каждой же конкретной стране начальную стадиюформирования социального государства следует связывать с ус-тановлением ответственности государства за предоставление ка-ждому гражданину прожиточного минимума, что в дальнейшемтрансформируется в обязанность государства обеспечить каждо-му гражданину достойный уровень жизни.

Характерными признаками социального государства явля-ются:

1) демократическая организация государственной власти;2) высокий нравственный уровень граждан и, прежде всего,

должностных лиц государства;3) достаточный экономический потенциал, позволяющий

осуществлять меры по перераспределению доходов, не ущемляясущественно положения собственников;

4) социально ориентированная структура экономики, чтопроявляется в существовании различных форм собственности созначительной долей собственности государства в соответствую-щих областях хозяйства;

5) существование гражданского общества, в руках которогогосударство выступает инструментом проведения социально ори-ентированной политики;

6) ярко выраженная социальная направленность политикигосударства, что проявляется в разработке разнообразных соци-альных программ и приоритетности их реализации;

7) наличие у государства таких целей, как установление все-общего блага, утверждение в обществе социальной справедливо-сти, обеспечение каждому гражданину: а) достойных условийсуществования; б) социальной защищенности; в) равных старто-вых возможностей для самореализации личности;

8) наличие развитого социального законодательства (зако-нодательства о социальной защите населения, например, Кодексасоциальных законов, как это имеет место в ФРГ);

9) закрепление формулы «социальное государство» в кон-ституции страны.

Говоря о функциях социального государства, не следует ак-центировать внимание только на собственно социальной функ-ции. Реализуя разные по содержанию функции (политическую,экономическую, экологическую, международную и т.д.) государ-

72

ство решает и социальные задачи, ведь в каждой из них обяза-тельно присутствует социальная составляющая. Цели, которыеставит перед собой социальное государство, достигаются нетолько методами социальной политики. Собственно социальнаяфункция государства может быть представлена как совокупностьнескольких подфункций. Профессор М. Грушевский выделяет:

1) защитную функцию (обеспечение социальной безопасно-сти человека, его жизни, здоровья и достоинства, поддержка се-мьи и материнства, забота о безработных и лицах преклонноговозраста, молодежи);

2) регулирующую функцию (проведение структурных ре-форм в экономике с целью ее большей социальной ориентации,укрепление правовых основ негосударственных форм собствен-ности, нормирование процессов ценообразования, перераспреде-ление доходов между слоями населения через государственныйбюджет, бюджетное финансирование социальных программ,нормативно-правовое регулирование благотворительной деятель-ности);

3) стабилизирующую функцию (обеспечение социальногосогласия и партнерства, социальной справедливости, права чело-века на «собственный этнический путь» и т.д.);

4) контрольно-охранительную функцию (контроль соответ-ствия общественным нормативам использования собственникомсвоих прав, за соблюдением существующего законодательства).Особое значение в этом плане приобретает реализация конститу-ционных требований о социально-правовой ответственности соб-ственников за последствия эксплуатации своей и общенароднойсобственности, за несоблюдение соответствующих правовых тре-бований.

В мировой литературе выделяют несколько подходов кклассификации социальных государств1. Немецкий историкГ. Риттер выделял позитивное государство, собственно социаль-ное государство, государство благоденствия. Сходную классифи-кацию предлагают Н. Фернис и Т. Тилгон: «позитивное государ-ство социальной защиты», «государство социальной защиты»,

1 В англоязычной политической социологии в качестве синонима немецкого выражения«Sozialstaat» в научный оборот в 1941 году У. Темпль ввел категорию «Welfare State».Наряду с теорией социального государства получила развитие концепция государствавсеобщего благосостояния (благоденствия).

73

«социальное государство всеобщего благосостояния». Кроме то-го, распространение в зарубежной литературе имеет подразделе-ние социальных государств на три модели: либеральную, консер-вативную, социал-демократическую. Сравнительный анализ при-веденных классификаций позволяет увидеть сходство позитивно-го государства социальной защиты и либерального социальногогосударства, государства социальной защиты и консервативного,социального государства всеобщего благосостояния и социал-демократического социального государства. При этом в либе-ральном социальном государстве предпочтение в политике отда-ется обеспечению равенства социальных шансов (возможностей),в консервативном - достижению равновесного баланса социаль-ных шансов (возможностей) и условий, в социал-демократическом - предпочтение отдается социальному равенст-ву граждан.

Различия в социальной политике разных государств позво-ляют выделить также следующие модели социального государст-ва: скандинавская, континентальная, американо-британская.Скандинавская модель социальной политики (Швеция, Финлян-дия, Дания, Норвегия) предполагает выделение государствомзначительных средств на социальные нужды. Именно государст-во обеспечивает организацию образования, здравоохранения, за-боту о детях и престарелых и т.п. В рамках континентальной мо-дели государство стремится к созданию равных возможностей иусловий. Главная задача состоит в помощи нуждающимся (вы-плата различных пособий). Так, на пенсии расходуется во Фран-ции - 46%, в Германии - 54%, на здравоохранение во Франции -30%, в Германии - 25%. Социальная помощь: Франция - 9%, Гер-мания - 4% от всех социальных затрат. Британская модель харак-теризуется минимальным участием государства в социальнойсфере. Прямая государственная помощь оказывается наиболеенезащищенным слоям населения, гарантируется минимальныйпрожиточный уровень. Краеугольным камнем социальной поли-тики в Великобритании является здравоохранение, затраты на ко-торое составляют 32% от всех расходов. Тогда как на пенсии тра-тится 42%, на прямую социальную помощь – 17%. Государствостимулирует создание и деятельность негосударственного стра-хования, способствует развитию различных способов повышениягражданами своих доходов.

74

В последние годы получила распространение идея«Workfare State» («трудовое государство», «государство, благо-приятствующее труду»). Подобное социальное государстводолжно, по мысли его идеологов, обеспечивать только основныенужды человека (прожиточный минимум, образование, здраво-охранение, инфраструктуру) в тех объемах, которые обусловленыреальными экономическими возможностями общества. Во всемостальном человек должен опираться на собственный труд. Став-ку следует делать на личную ответственность человека за собст-венное благополучие. В связи с этим современное социальное го-сударство стремится отказаться от своей патерналистской роли,ориентируется на устранение иждивенчества и создание благо-приятных социальных условий, прежде всего, путем формирова-ния социально ориентированного рыночного хозяйства.

5. Государство и личность: сущность взаимоотношений.Права человека, их классификация, внутригосударственнаяи международная система их защиты

Соотношение прав, свобод и обязанностей личности в еевзаимоотношениях с государством позволяет выявить различныемодели их взаимодействия, каждая из которых предопределяласьприродой самого государства, степенью зрелости гражданскогообщества, особенностями культуры и проч. В теории сложилсяряд подходов к определению положения личности в государстве:этатизм, либерализм (индивидуализм), демократизм1.

Этатизм (от фр. etate – государство) оправдывает присут-ствие государства во всех сферах жизни общества, преувеличива-ет его роль в решении вопросов публичной и частной жизни лю-дей. Приоритет отдается общему, публичному над частным и ин-дивидуальным. Государственное управление становится избы-точным и неоправданно жестким в отношении личности. Эта-тизм, основанный на господстве органов власти, пренебрегает

1 Истории известна также патерналистская модель, основанная на конфуцианстве и ха-рактерная для стран Древнего Востока. В некоторых современных государствах (Шве-ция, Дания, Норвегия, Япония и др.) сложилась так называемая партиципаторная мо-дель (модель участия), характеризующаяся направленностью на достижение социаль-ного компромисса, гармонии интересов различных групп, создание благоприятных ус-ловий свободного развития личности за счет использования огромного потенциала го-сударства.

75

свободой личности. Крайним проявлением этатизма являетсятеория и практика тоталитаризма. Такое государство полностьюустраняет сферу личного и стремится к безраздельному контролюнад общественной и личной жизнью во имя достижения «высшихцелей».

Либерализм (от лат. liberalis – свободный) провозглашаетабсолютную ценность личности, недопущение вмешательства го-сударства в свободу личности, ее безопасность, право выражатьвзгляды и мнения. Государство рассматривается как совокуп-ность граждан, оно подчинено интересам личности, ориентирует-ся в большей мере на потребности отдельных граждан, нежели наобщие, публичные интересы. Однако очевидны и недостатки та-кого подхода. В чистом виде индивидуалистической модели го-сударства существовать не может, поскольку ее реализация напрактике означала бы распад государства.

Демократизм, также как и либерализм, исходит из приори-тета личности в системе ценностей демократического общества,признания неотчуждаемых естественных прав и свобод человека.Вместе с тем, большое значение придается взаимным правам иобязанностям личности и государства. Именно в демократиче-ском государстве личность имеет тот необходимый объем гаран-тированных государством прав, который дает ей возможностьбыть действительно свободной1.

Практика показала, что оптимальной доктриной, позволяю-щей соединить в практике взаимоотношений государства и лич-ности интересы обеих сторон, является концепция прав человека,которая провозглашает естественные, неотчуждаемые права, независящие от воли государства, и в то же время утверждает, чтоправа человека не безграничны. Права гарантируются лишь в тоймере, в какой их реализация не посягает на права и законные ин-тересы других лиц и общества в целом.

Права человека2 – это совокупность естественных возмож-ностей, неотъемлемых свойств индивида. Несмотря на широкуюразработанность проблемы прав личности в настоящее время со-

1 Оксамытный В.В. Теория государства и права: Учебник для студентов высших учеб-ных заведений. М., 2004. С. 141.2 В законодательстве и литературе используются и другие термины: права личности,права гражданина. Следует исходить из того, что гражданин наделяется государствомнаиболее полным объемом прав и свобод. Термины «права человека», «права лично-сти» употребляются в одном и том же значении.

76

храняются дискуссии относительно многих аспектов указаннойпроблематики. Предлагается в качестве основополагающего при-знака прав человека указывать на юридическую закрепленность игарантированность возможностей личности (Н.В. Витрук,А.С. Мордовцев, И.В. Ростовщиков). Отдельные исследователиакцентируют внимание на наличие в системе прав человека нетолько естественных, но и властно устанавливаемых правомочий,соответствующих уровню развития общества (В.В. Оксамытный).Кроме того, неоднозначно решается вопрос о соотношении кате-горий «право» и «свобода». Очевидно, что между указаннымипонятиями нет принципиальной разницы. Большинство теорети-ков склонны считать их равнозначными (В.Д. Перевалов). Вместес тем, конституционалисты (Б.А. Страшун, В.В. Маклаков) и рядтеоретиков (Е.А. Лукашева, Г.В. Мальцев, С.И. Кожевников) ука-зывают на наличие пусть непринципиальных и не всегда просле-живаемых, но все же отличий. Так, позиция конституционалистовсводится к наличию у права гарантированности, наличии субъек-та, на котором лежит соответствующая этому праву обязанность.Другими словами, управомоченное лицо может претендовать наполучение какого-либо блага1. Предоставление свободы предпо-лагает отсутствие внешних ограничений в какой-либо сфере. Од-нако анализ современных законодательств все-таки не позволяетговорить о наличии юридически значимого различия понятий«право» и «свобода». Как совершенно справедливо отмечаетВ.В. Оксамытный, «юридические свободы как естественные,формально признанные и нормативно закрепленные возможностикаждого самостоятельно выбирать вид и меру своего поведенияпроявляются через комплекс правомочий, которые…являютсяправами на отдельные действия».

По природе и происхождению права подразделяются нанегативные и позитивные. Первые принадлежат человеку от ро-ждения, не могут быть отчуждены, носят фундаментальный ха-рактер. Их реализация не связана с социально-экономическимивозможностями государства. Главным условием является обязан-ность любых субъектов воздерживаться от действий, способныхограничить данные права (право на жизнь, свободу, достоинствои т.д.). Позитивные права предполагают закрепление за государ-

1 Позиция поддерживается и рядом теоретиков. См.: Теория государства и права: учеб-ник / Под общей ред. О.В. Мартышина. М.: Норма, 2007. С. 467.

77

ством, организациями обязанности предоставить индивиду те илииные блага. Реализация данной группы прав напрямую зависит отналичия у государства необходимых материально-финансовыхресурсов (право на образование, медицинскую помощь, социаль-ное обеспечение). Права также можно классифицировать наиндивидуальные и коллективные. Основная масса всех провоз-глашенных прав по своему характеру являются индивидуальны-ми, но они нередко могут осуществляться коллективно. Принци-пиальная особенность коллективных прав заключается в невоз-можности их реализации индивидом самостоятельно – право назабастовку, на собрание. Самый распространенный критерийклассификации прав человека – сферы жизнедеятельности обще-ства, в которых реализуются те или иные интересы личности.В соответствии с названным основанием выделяют гражданские(личные), политические, экономические, социальные, культур-ные, экологические и информационные права1. Однако эти праване только относятся к различным сферам, но и различаются повремени их возникновения и нормативного закрепления. Отсюдапоявилось понятие «поколения прав человека».

Первым поколением прав признаются личные (гражданские)и политические права. Эти либеральные ценности были сформу-лированы в ходе буржуазных революций, а затем расширены иконкретизированы. К личным правам, в частности, относятсяправо на жизнь, на собственность, на свободу и личную непри-косновенность, запрещение пыток, свобода совести, мысли, словаи проч. Политические права принадлежат, как правило, толькогражданам государства: право на участие в управлении государ-ством, права на объединение и др.

Второе поколение прав человека сформировалось в процес-се борьбы различных классов за улучшение своего экономиче-ского положения, за повышение культурного статуса. В эту груп-пу входят социально-экономические права, позволяющие челове-ку отстоять свое право на достойную жизнь и защитить себя отсоциальной несправедливости: свобода экономической деятель-ности, свобода труда, защита от безработицы, право на забастов-ку, право на социальное обеспечение, право на жилище, на охра-

1 Любая классификация имеет отчасти условный, академический характер. Конститу-ция РФ не придерживается такого подразделения на группы.

78

ну здоровья и благополучную окружающую среду, право на об-разование, на свободу творчества и культурную деятельность.

В период после Второй мировой войны стало формироватьсятретье поколение прав человека. К данной группе относят коллек-тивные (солидарные) права. Их природа такова, что они не могутосуществляться отдельной личностью, а принадлежат коллективам,общностям, народам: право на мир, право народов на самоопреде-ление, развитие, на здоровую окружающую среду и т.д.

Отдельного внимания заслуживает вопрос о гарантиях прави свобод. Факторы, способствующие реализации прав личности,очень разнообразны. Важное место, наряду с социальными, эко-номическими, политическими гарантиями, занимают собственноюридические процедуры защиты. Принято выделять междуна-родно-правовые и внутригосударственные гарантии.

До Второй мировой войны в мировом сообществе преобла-дало убеждение, что отношения между государством и человекомсоставляют внутреннее дело государства и должны регулиро-ваться внутригосударственным правом. Однако, несмотря на это,уже начиная с ХIХ века принимались международные акты, на-правленные на защиту прав человека (запрещение работорговли,защита жертв военных конфликтов и др.). В настоящее времямеждународное сообщество выработало целый комплекс средствмеждународно-правового сотрудничества в области осуществле-ния прав человека: создание и функционирование специальныхмеждународных органов; международный контроль, непосредст-венное вмешательство международного сообщества в лице орга-нов ООН; рассмотрение докладов и сообщений государств, пуб-ликация докладов; представление рекомендаций; рассмотрениеиндивидуальных жалоб; привлечение к индивидуальной уголов-ной ответственности, создание и функционирование специальныхтрибуналов. Универсальная международная защита прав челове-ка осуществляется в рамках ООН и ее специализированных уч-реждений (Экономический и Социальный Совет ООН, КомиссияООН по правам человека, Верховный комиссар ООН по правамчеловека). На региональном уровне созданы межамериканские,европейские и африканские системы. Наиболее совершенной яв-ляется европейская система, основанная на Европейской конвен-ции по защите правам человека и основных свобод (1950 г.).Полномочными органами являются Европейская комиссия по

79

правам человека, Европейский Суд по правам человека, Комитетминистров Совета Европы. Решения Европейского Суда являют-ся окончательными и обязательными для государств-участниковКонвенции 1950 г.

Однако, по большей части, мировое сообщество создаетсвоей деятельностью негативное общественное мнение вокруггосударства, которое нарушает права человека.

Самым главным и эффективным средством защиты являетсясистема, созданная самим государством. Внутригосударственныеюридические гарантии принято подразделять на нормативные иинституциональные, судебные и внесудебные. Нормативные га-рантии представляют собой развитую систему юридического ре-гулирования, сложившуюся в стране. Законодательство должнофиксировать ряд принципов (непосредственного действия кон-ституции, презумпция невиновности), а также закреплять ряд ма-териальных и процессуальных положений: право на получениеквалифицированной юридической помощи (право на защиту),установление санкций за нарушение конкретных прав человека.К институциональным гарантиям относится система правозащит-ных, юрисдикционных учреждений. В современных государствахглавной такой гарантией является суд. На конституционномуровне закрепляется право каждого на судебную защиту (ч. 1, 2ст. 46 Конституции РФ). Особое место в системе судебной защи-ты принадлежит Конституционному Суду РФ. Заметную роль взащите прав человека играет институт омбудсмана (Уполномо-ченного по правам человека). В России этот институт учрежден в1994 году. Уполномоченный не вправе самостоятельно разрешатьспоры, использовать методы государственного принуждения длязащиты нарушенных прав. Однако его полномочия позволяютему обращаться в любые органы, в том числе в суд и Конститу-ционный Суд РФ, с заявлениями в защиту нарушенных прав исвобод.

80

Раздел 3. Теория права

Глава 8. Право в системе социального регулирования

1. Социальные нормы в системе регулирования общест-венных отношений

Социальные нормы – правила общего характера, регули-рующие поведение людей в обществе. Появление социальныхнорм следует рассматривать как исключительно важное собы-тие в истории развития человечества. Нормативное регулирова-ние стало главным способом выживания человека в условияхпостоянной борьбы с природой и друг с другом. При помощисоциальных норм достигается наиболее целесообразное взаи-модействие людей, решаются задачи, которые не под силу от-дельному человеку. Совершенно справедливо отмечается, «чтокультура, социальные нормы, объединения людей в коллективына основе ограничения, есть, в конечном счете, наиболее эф-фективный способ выживания и создания комфортных условийжизни»1.

Система социальных норм чрезвычайно разнообразна, с раз-витием общества она постоянно усложняется. Специфика эконо-мического, социально-политического, духовного развития обще-ства, а также исторические и национальные особенности страныоказывают влияние на социальные нормы каждого конкретногогосударства.

Традиционно выделяют следующие виды норм: правовые,моральные, политические, эстетические, религиозные, семейные,корпоративные, нормы обычаев, традиций, привычек, деловыеобыкновения, правила этикета, корректности, приличия, обрядов,ритуалов (Н.И. Матузов).

Все социальные нормы характеризуются следующимиобщими чертами:

1) имеют нормативный характер, то есть являются правила-ми поведения;

1 Теория государства и права: учебник / Под общ. ред. О.В. Мартышина. М.: Норма,2007. С. 197.

81

2) имеют общий характер, т.е. рассчитаны на неопределен-ный круг лиц, многократность применения, длительность дейст-вия и регулируют наиболее типичные отношения;

3) возникают как результат сознательно-волевой деятельно-сти людей, выражают объективные закономерности обществен-ного развития;

4) возникают объективно в процессе исторического разви-тия и обусловлены потребностями общественной практики;

5) система и содержание социальных норм обусловленыуровнем экономического, политического и культурного развития,историческими особенностями той или иной страны;

6) направлены на регулирование общественных отношений,поведения в обществе;

7) исполнение социальных норм подкрепляется санкциями.Характер санкций зависит от вида социальных норм.

Право, являясь особой разновидностью социальных норм,регулирует общественные отношения во взаимодействии с ины-ми нормами. Определить место права в системе социального ре-гулирования возможно через характеристику единства, различияи взаимодействия права с остальными социальными нормами.

Единство социальных норм вытекает из названных вышеобщих признаков. Право, мораль, обычаи, корпоративные нормыи др. являются разновидностями социальных норм, преследуютодни цели – регулирование общественных отношений, совершен-ствование общественной жизни и имеют, соответственно, одинобъект. Регулируют общественные отношения посредством уста-новления границ должных и возможных поступков. Кроме того,все они являются общеисторическими ценностями.

Отличие права от иных социальных норм проводится последующим критериям:

1) по способам установления, формирования. Только нормыправа создаются при непосредственном участии государства, ос-тальные социальные нормы, в большинстве своем, складываютсяпостепенно в процессе исторического развития;

2) по методам обеспечения. Все социальные нормы в массесвоей соблюдаются добровольно, под влиянием сознательности ивнутренней убежденности людей. Соблюдение норм права гаран-тировано силой государственного принуждения, остальные нор-

82

мы подкрепляются силой общественного мнения, возможностьюобщественного воздействия, порицания;

3) по форме выражения: право имеет письменную форму,фиксируется в официальных актах государства (формальная оп-ределенность права), мораль и большинство социальных нормфиксируется в сознании общества, отдельных социальных групп,либо имеют письменную форму, не обладающую официальнымстатусом;

4) по характеру и способам воздействия на сознание и пове-дение людей: право четко, властно, санкции заранее известны.Нормы морали не содержат строгих и детализированных правил,а являются, прежде всего, общими принципами поведения. Обы-чаи максимально приближены к конкретным ситуациям;

5) по характеру и порядку ответственности: за нарушениеправа устанавливается юридическая ответственность, меры кото-рой налагаются в строго определенном процессуальном порядке;

6) по сферам действия: пространство действия обычаев,норм морали, корпоративных норм шире сферы правового регу-лирования, поскольку право регулирует наиболее важные сферыобщественной жизни, которые поддаются регулированию и объ-ективно нуждаются в этом. Отношения дружбы, любви, моды ит.д. не входят в пределы правового воздействия. Кроме того,нормы морали не знают государственных границ, хотя нравст-венные представления в отдельных странах в разное время могутзначительно отличаться. Напротив, обычаи, корпоративные нор-мы имеют локальный характер, т.е. распространяются на относи-тельно узкий круг лиц, а не на территорию всего государства, какнормы права.

Взаимодействие права с иными социальными нормами пре-допределено характером общественных отношений. Для того,чтобы нормы права действовали наиболее эффективно, онидолжны иметь непосредственное соприкосновение с внеправо-выми категориями и ценностями. Право должно быть глубоконравственным, отвечать принципам справедливости, иначе ононе получит должного признания в обществе. В действительностиправо, будучи минимумом нравственности, согласуется с норма-ми морали, обычаями и проч. Право защищает основные нравст-венные ценности (жизнь, здоровье, собственность, честь и досто-инство) путем установления уголовной и административной от-

83

ветственности. Наиболее справедливые обычаи (традиции, ри-туалы) берутся под защиту государства, поскольку в них концен-трируется опыт поколений, служащий основой для дальнейшегоразвития культуры.

Возможны ситуации, когда право входит в противоречие стеми или иными социальными нормами. Нормы обычаев и мора-ли консервативны, и нередки ситуации, когда государство борет-ся с «пережитками» посредством правовых запретов (обычайкровной мести, выкупа невесты). Истории известны и обратныеситуации, когда противоречие рождается из-за нарушения правомустоев общества, многовековых представлений о добре и зле.

84

Глава 9. Понятие и сущность права

1. Право как нормативный регулятор общественныхотношений. Соотношение с иными социальными регулято-рами. Понятие и признаки права

Право – это система общеобязательных велений, установ-ленных от имени государства и обеспечиваемых силой государ-ственного принуждения, которые выражают согласованную об-щественную волю и направлены на регулирование интересовграждан, общества и государства в целом.

Признаки права:- нормативность. Основой права служат нормы, которые ре-

гулируют поведение людей;- общеобязательность. Исполнение права, обязательного для

всех субъектов права;- исполнение права обеспечивается силой государственного

принуждения. Право всегда исходит от государства непосредст-венно в виде законов, издаваемых государственными органами,или в виде санкционированных государством правовых обычаев;

- неперсонофицированность адресата;- формальная определенность. Право письменно изложено в

официальных актах государственной власти;- системность. Право обладает взаимосвязанностью, согла-

сованностью, внутренней непротиворечивостью, упорядоченно-стью. Это позволяет праву регулировать сложную систему обще-ственных отношений;

- властно-волевой характер права. Основой права выступаетгосударственная воля, которая воплощает в себе волю класса,правящей группы или всего общества. В идеале государственнаяволя, выраженная в праве, должна быть результатом правотвор-ческого компромисса между различными слоями общества.

Сущность права - это главная, внутренняя, устойчивая ка-чественная характеристика права, которая раскрывает природу иназначение права в обществе. А поскольку праву свойственен во-левой характер, то важно, чью волю выражает право, чьи интере-сы оно воплощает. В юридической науке сложилось два главныхподхода к определению сущности права.

85

Право выражает волю экономически господствующегокласса и навязывает эту волю остальным классам и слоям обще-ства, используя при этом методы насилия, принуждения и подав-ления.

При таком подходе классовые интересы превалируют надобщенародными, а национальные интересы – над общечеловече-скими. Это так называемый классовый подход к трактовке сущно-сти права, он характерен для марксистской науки, которая рас-сматривает право как социально-классовый регулятор общест-венных отношений.

Право есть средство достижения компромисса, средствопоиска договоренности, средство согласия, взаимных уступок, а вцелом – механизм управления делами общества. Это означает,что право не связано с принуждением. Оно, безусловно, необхо-димо в случае невыполнения правовых предписаний. Но главнымв праве являются не принуждение и не насилие, а методы согла-сия и компромисса.

Таким образом, в юридической науке сложилось мнение одвойственном характере сущности права. С одной стороны, правовыражает волю господствующего класса на государственномуровне. Оно инструмент не только политического господства, ноодновременно и общесоциального регулирования, так как обес-печивает функционирование общества как единого социальногоорганизма. Вторая сторона сущности права означает, что правокак социальный регулятор обеспечивает порядок в общественныхотношениях, регулирует поведение человека и общностей людей,выражая идеи справедливости, свободы и равенства людей, слу-жит благу общества, его интересам. Это не означает, что право неимеет принудительной силы, но принуждение не означает наси-лия, хотя не исключает юридической ответственности. Таким об-разом, все дело в мере принуждения, а не в его наличии или от-сутствии. Следовательно, право не исключает принуждения, ноисключает принуждение в форме насилия и подавления.

С учетом сказанного профессор Р.З. Лившиц определяетсущность права как систему общественного порядка, основанно-го на учете интересов разных слоев общества, их согласии и сня-тии общественных противоречий.

86

2. Социальное назначение права и его функции. Ценностьправа

Понимание сущности и социального назначения права име-ет важное значение не только для самого познания права, но идля решения многих практических вопросов, связанных с поли-тико-правовой жизнью. Многообразие определения права в юри-дической литературе подчеркивает его многогранный и сложно-структурный характер, характеризуя лишь его специфическиепризнаки и черты. При отсутствии единого понятия права, раз-розненные теории не могут служить эффективным средством по-знания сущности права. В связи с этим наиболее приемлемым пу-тем (или средством) преодоления негативных последствий мно-жественности и противоречивости определений права являетсявыделение и рассмотрение его наиболее важных признаков.Именно благодаря наличию у права нормативности, общеобяза-тельности, государственной обеспеченности и других признаков,а также характеру выполняемых им функций, раскрывается сущ-ность, социальное назначение и ценность права.

Сущность и социальное назначение права проявляется всистеме выполняемых им функций. Они отражают основные на-правления правового воздействия на общественные отношения вцелях их упорядочения, урегулирования и придания им необхо-димой стабильности и единства.

Статус права в обществе следует характеризовать в двухтесно связанных аспектах. Во-первых, общесоциальном, в кото-ром право рассматривается как явление культуры, оказывающееширокое неформальное влияние на весь комплекс общественныхотношений. Во-вторых, собственно юридическом, в рамках кото-рого право реализуется через специальную, присущую толькоему систему средств. Поэтому функции права также следуетклассифицировать.

К общесоциальным функциям права относятся следующие:1) культурно-историческая функция. Право как явление на-

циональной и мировой культуры в присущей ему нормативнойформе аккумулирует духовные ценности и достижения народа,человечества: права человека, демократию (народовластие), мо-ральные (нравственные) устои общества, социальную справедли-вость;

87

2) воспитательная функция проявляется в способности прававыражать определенную идеологию и оказать влияние на созна-ние и волю людей. Она направлена на воспитание высокого пра-восознания и формирование стимулов правомерного поведения;

3) функция социального контроля. Право в этом направле-нии оказывает воздействие на поведение субъектов, с одной сто-роны, в качестве средства стимулирования, поощрения (мораль-ного, материального), с другой - ограничения (удержание от со-вершения неправомерных действий) того или иного поведения;

4) информационно-ориентирующая функция. Право высту-пает мощным источником моральной ориентации субъектов. Вэтом смысле функция права - формировать социально полезную,положительную направленность субъективной стороны право-мерного поведения. Через источники права - законы, постановле-ния, указы и т.д. - люди получают информацию о социальныхвозможностях того или иного поведения, что помогает им дости-гать поставленных целей в рамках существующего правопорядка.

К собственно юридическим функциям права относятся двеосновные функции права: регулятивная и охранительная.

Суть регулятивной функции заключается в главном соци-альном назначении права – регулировать общественные отноше-ния:

1) фиксировать субъективный состав правовых отношений;2) определять круг жизненных обстоятельств (юридических

фактов), с которыми нормы права связывают наступление тех илииных последствий;

3) формировать права и обязанности участников (субъектов)правоотношений.

В основе регулятивной функции права лежат управомочи-вающие (дозволяющие) и обязывающие (предписывающие) юри-дические нормы.

Регулятивная функция права реализуется через две своиразновидности: регулятивную динамическую и регулятивнуюстатическую. В основе регулятивной динамической функции на-ходятся правовые нормы, закрепляющие посредством оформле-ния их движения, развития. Они направлены на обслуживаниесредствами права тех или иных социальных процессов (напри-мер, гражданский, торговый оборот обслуживают такие институ-ты права, как договор (сделка), поставка, кредит и т.д.).

88

Регулятивная статическая функция воздействует на общест-венные отношения посредством закрепления в отдельных право-вых институтах правового статуса граждан и юридических лиц,формы правления и т.д.

Охранительная функция права направлена на охрану и за-щиту наиболее значимых общественных отношений и вытесне-ние нежелательных, чуждых данному обществу отношений. Онатакже имеет превентивное (предупредительное) действие. Ее на-значение – предупреждать о негативных последствиях, которыемогут наступить, если лицо не соблюдает установленные правомзапреты. Таким образом, охранительная функция права влияет наповедение посредством информации о тех общественных отно-шениях, которые находятся под охраной государства, а также пу-тем установления запретов, санкций и реализации юридическойответственности.

Проблематике ценности права в отечественной юридиче-ской науке много внимания уделял С.С. Алексеев. Идейнымстержнем его исследований являлся постулат о том, что право –социальное благо, социальная ценность. По его мнению, понятьсоциальную ценность права – значит уяснить, раскрыть его по-ложительную роль для личности и общества.

Представляя собой культурную ценность, право, по мнениюС.С. Алексеева, обладает социальной, инструментальной и собст-венной ценностью.

Социальная ценность права обнаруживается в том, что онообладает возможностью обеспечить не только устойчивый по-рядок в общественных отношениях, но и достигнуть точности иопределенности в их содержании. Основное значение в этомпринадлежит формальной определенности права. Благодаряэтому свойству права правовое регулирование общественныхотношений имеет четкие границы, позволяет отделить право-мерное поведение от произвола. В опоре на государственноепринуждение право позволяет достичь гарантированного ре-зультата – добиться такого порядка в жизни общества, которыйдействует по всей стране, постоянно, неизменно, непрерывно вовремени.

Инструментальная ценность права проявляется в том, чтооно является мощным регулятивным инструментом, выступаясредством решения разнообразных задач. Устанавливая систему

89

типовых масштабов поведения и действий, право является глав-ным инструментом обеспечения организованности общественнойжизни.

Инструментальная ценность права раскрывает его служеб-ную роль в обеспечении функционирования других социальныхинститутов – государства, социального управления, морали и т.д.,право является опосредующим звеном при реализации рыночныхинститутов, институтов управления, демократии, культуры, вы-ступает средством их воплощения в жизнь.

Собственная ценность права состоит в том, что право пред-ставляет собой глубинный элемент цивилизации, культуры, кото-рый вбирает в себя как важнейшие социальные ценности общест-ва, так и общечеловеческие – свободу, справедливость и равенст-во людей. В этом качестве право посредством предоставлениясубъективных прав личности закрепляет и гарантирует свободуиндивидов, позволяет добиваться активности в их поведении.Право выступает фактором прогресса, обновления в обществе, атакже эффективным средством межгосударственного общения,решения планетарных проблем.

Таким образом, право обладает уникальной социальной, ин-струментальной и собственной ценностью, поскольку воплощаетсплав фундаментальных устоев цивилизованного общества, за-крепляет приоритеты справедливости и свободы, противостоитпроизволу и обеспечивает устойчивую организованность общест-венной жизни.

3. Проблемы правопонимания в современной юридиче-ской науке

Проблемы правопонимания традиционно относились и от-носятся к числу наиболее важных в отечественной и зарубежнойюридической науке проблем, поскольку вопрос о понятии права –исходный, ключевой: в зависимости от его решения понимаютсяи трактуются все иные правовые явления.

Многообразие подходов к выявлению сущности права объ-ясняется особенностями его познания, приоритетным выделени-ем части его свойств, качеств и недооценкой других черт. Вместес тем, трудности выработки устойчивого и единого понятия пра-ва, охватывающего все стороны правового бытия, прежде всего,

90

заключается в сложности и многогранности, и многоуровневоститакого явления, как право.

В связи с данным обстоятельством современный российскийправовед С.С. Алексеев рассматривает право в трех образах:

- общеобязательные нормы, законы, деятельность судебныхи других юридических учреждений;

- особое сложное социальное образование, наряду с госу-дарством, моралью, искусством;

- явление мирозданческого порядка.При рассмотрении различных концепций правопонимания

необходимо учитывать следующие обстоятельства: во-первых,результат правопонимания всегда зависит от философской, нрав-ственной, идеологической позиции познающего его субъекта; во-вторых, исторические условия функционирования права; в-третьих, что является основанием, базой той или иной концепции(источник правообразования), что понимается под источником исущностью права.

В зависимости от того, что рассматривается в качестве ис-точника правообразования. Право структурируется, как мини-мум, на трех уровнях – нормы, идеи и отношения. В связи с этимв современной юридической науке сложились три основных типаправопонимания: нормативный, нравственный (философский) исоциологический.

Нормативистская теория основана на представлении отом, что право – это совокупность норм, внешне выраженных взаконах и иных нормативных актах. Родоначальником даннойконцепции считают Г. Кельзена, по мнению которого право пред-ставляет собой стройную, с логически взаимосвязанными эле-ментами иерархическую пирамиду во главе с конституционнойнормой. Данный тип правопонимания основывается на позитиви-стской теории права, отождествляющей право и закон.

Представителем современного нормативизма являетсяМ.И. Байтин. Основное понимание права в рамках этой теориизаключается в следующем:

1) право – это система взаимосвязанных и взаимодейст-вующих норм, изложенных в нормативных актах;

2) нормы права издаются государством, в них выражаетсягосударственная воля, возведенная в закон;

91

3) нормы права регулируют наиболее важные обществен-ные отношения;

4) само право и его реализация обеспечивается в необхо-димых случаях принудительной силой государства;

5) от норм зависят возникновение правоотношений, фор-мирование правосознания, правовое поведение.

Достоинство нормативизма заключается в том, что такойподход фиксирует посредством норм права границы дозволенно-го и запрещенного поведения; указывает на общеобязательностьправа, его связь с государством; обеспечивает определенный ре-жим законности, единообразное применение норм и индивиду-ально-властных велений; обеспечивает формальную определен-ности права, четко обозначает права и обязанности субъектов.По мнению Г.В. Мальцева, нормативность – это универсальное иглубинное качество права. Норма есть во всякой форме права – вдревнем обычае, так же, как и в современном законе.

Недостатками нормативистского правопонимания следуетпризнать то, что она абсолютизирует государственное влияние направовую систему; игнорирует естественные и нравственные на-чала в праве и роль правосознания в реализации юридическихнорм; не раскрывает действие права, его связь с общественнымиотношениями.

Нравственный (философский) подход к пониманию праваосновывается на теории естественного права, которая получиласвое развитие в политико-правовых учениях XVII-XVIII вв. Есте-ственно-правовые взгляды берут свое начало в Древней Греции иДревнем Риме и отражают попытки выявления нравственных,справедливых основ в праве.

Нравственный подход признает важнейшим началом праваего духовное, идейное, нравственное начало. Право трактуетсякак идеологическое явление (идеи, принципы, идеалы), котороеотражает идеи справедливости, свободы человека и формальногоравенства людей. Наряду с законодательством (позитивным пра-вом), существует право как идеальное начало, соответствующееестественной природе человека. В этом смысле право есть сово-купность нравственных требований к закону и государству. Ари-стотель отмечал, что, будучи регулирующей нормой политиче-ского общения, право должно служить критерием справедливо-сти.

92

Достоинства философского подхода проявляются в сле-дующих аспектах: он утверждает идею естественных, неотъем-лемых прав человека; различает право и закон, в силу чего по-следний может быть неправовым; концептуально соединяет пра-во и справедливость, право и равенство. Право трактуется какбезусловная ценность, как признание в качестве права свойствен-ной данному обществу меры свободы, равенства как выразителяобщих принципов и идей нравственности, гуманизма. На этуидею должен ориентироваться законодатель, который при приня-тии новых норм права должен исходить из естественных прав че-ловека.

Критические замечания в адрес данной теории могут состо-ять в том, что у участников общественных отношений имеетсянеодинаковое понимание таких ценностей, как справедливость,свобода, равенство. Ввиду субъективизма, оценивая ту или инуюнорму как противоречащую естественным правам человека,субъект может отказаться на этом основании от ее соблюдения.Также следует отметить, что при данном правопонимании возни-кает сложность в отделении права от морали, нравственности, врезультате чего обнаруживается расплывчатое, абстрактное пред-ставление о праве как критерии правомерного и неправомерногоповедения.

Соединить преимущества нравственного и нормативногоподхода к пониманию права предпринял академик В.С. Нерсе-сянц. Его либертарно-юридический подход различает понятиеправа и закона, но в отличие от философской теории под правомпонимается не естественное право, а нормативное выражениепринципа формального равенства. Последний – сущность и отли-чительный признак права, который трактуется как единство еготрех составляющих: 1) абстрактно-формальная всеобщность имера равенства всех; 2) свобода; 3) справедливость. Таким обра-зом, право выступает формой отношений равенства свободы исправедливости, определяемая принципом формального равенст-ва участников данной формы отношений.

Социологический подход к пониманию права зародился в се-редине XIX столетия и был направлен на познание права как со-циального явления, относительно независимое от государства.При данном подходе основное звено в правовой системе занима-ют правовые отношения. Право следует искать не в действующих

93

нормах, законодательстве, а в реальной жизни, в практическойдеятельности адресатов норм права. Нормы права не отрицаются,они представляют собой только часть права. Предписания законастановятся нормами права, когда они фактически применяютсяна практике. Собственно право составляют правовые отношенияи складывающийся на их основе правопорядок. Выявить сутьтакого порядка, разрешить спор в той или иной конкретной си-туации призваны судебные или административные органы. По-этому при социологическом подходе придается большое значе-ние судебной и арбитражной практике, свободе судейского ус-мотрения, изучению эффективности правовых норм и юридиче-ской практики.

Позитивными в рассматриваемом подходе следует признатьследующие положения: общество и право рассматриваются какцелостные, взаимосвязанные явления; учение подчеркивает рольправа как средства социального контроля и достижения социаль-ного равновесия, возвышает роль судебной власти.

Критически к данной теории следует относиться ввиду того,что она отрицает нормативность как важнейшее свойство права;недооценивает в праве нравственно-гуманистические начала;также возникает опасность произвола со стороны судебных и ад-министративных органов, поскольку любые действия последнихбудут признаваться правом. Следует признать, что право являетсяне деятельностью субъектов, а ее регулятором.

Каждая из рассмотренных выше концепций имеет свои пре-имущества и недостатки, служит противовесом иных теорий, непозволяя возобладать крайностями в правопонимании. С практи-ческой точки зрения наиболее применим нормативный подход кправу, раскрывающий роль права как властного регулятора об-щественных отношений. Он отличается простотой, ясностью идоступностью, а главное – ориентирует на соблюдение законно-сти и приоритет законов перед другими нормативными актами.Философский и социологический подходы имеют практическоезначение, ориентируя на соблюдение прав человека и на учетдействия права, его эффективности.

В отечественной юридической литературе было предложеносформулировать интегративный (синтетический) подход к праву,объединяющий рассмотренные выше концепции. Согласно этомуподходу, право понимается как система нормативных установок,

94

выраженных в законодательстве, которые опираются на идеи че-ловеческой справедливости и свободы. В.И. Гойман-Червонюкпод правом признает совокупность признаваемых в данном об-ществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равен-ства и справедливости, регулирующих борьбу и согласованиесвободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Наличие множества определений права, сформулированныхпод воздействием социальных и иных жизненных обстоятельств,отражающих различные стороны правовой жизни и подходы кней, следует рассматривать как положительное явление. Плюра-лизм правопонимания позволяет отразить в праве наиболее важ-ные стороны и черты, исследовать право не только в статике, но ив динамике, а также взглянуть на право как сложное социальноеявление, подчеркнуть его необходимость и социальную ценностьв жизни людей.

4. Государство, право и экономика: их соотношение ивзаимовлияние

Экономика, в переводе с греческого, означает управлениехозяйством. Современная наука понимает под экономикой сис-тему отношений по производству, распределению, обмену и по-треблению материальных благ. Становление производящего хо-зяйства на самых ранних ступенях развития человечества поро-дило возникновение новых социально-политических и норматив-ных институтов для закрепления, стабилизации и развития эко-номических отношений. Наиболее тесные связи экономика имеетс правом. Экономические отношения, равно как и любые другиеобщественные отношения, могут стабильно функционировать иразвиваться, если они закреплены в нормативной форме.

Теоретические модели соотношения права и экономики раз-нообразны. Исторически их формирование было подчинено ре-шению объективных потребностей экономического развития, не-обходимости сочетания экономической свободы и экономическо-го равенства индивидов. Либеральная школа (А. Смит, Ф. Хайек)исходит из принципов невмешательства государства и права вэкономику. Самыми главными ценностями для общества являют-ся экономическая и личная свобода индивида. В своем классиче-ском виде либерализм существовал до мирового экономического

95

кризиса 30-х годов ХХ столетия. Модель государства – «ночногосторожа», полного невмешательства государства в экономику по-казала свою несостоятельность, механизм стихийного саморегу-лирования экономических циклов не сработал. Государства сталиактивно вмешиваться в экономические процессы с тем, чтобыуменьшить разрушительное воздействие кризиса. В настоящеевремя последователи данной концепции (неоклассический син-тез) допускают, что государство посредством права должно соз-давать условия для инициативной деятельности граждан и разви-тия их индивидуальной свободы.

В марксистской теории разработана достоверная и адек-ватная существовавшему на тот период уровню развития наукитеоретическая концепция связи экономики и права. Экономиче-ская структура общества первична, составляет базис, складывает-ся независимо от воли и сознания индивидов. Право – элементнадстройки. Экономика имеет определяющий характер по отно-шению к надстройке и, конкретно, праву. К. Маркс отмечал, что«право никогда не может быть выше, чем экономический строй иобусловленное им культурное развитие общества». Однако мар-ксизм указывает и на относительную самостоятельность права поотношению к базису, допускает возможность обратного воздей-ствия права на экономику: право может как способствоватьэкономическому развитию, так и тормозить его – отмечалФ. Энгельс. Несмотря на научность и достоверность многих вы-водов марксизма, в дальнейшем в теории и практике социалисти-ческого периода они были сильно преувеличены и искажены. Ди-рективно-государственная, приказная форма управления эконо-микой показала свою несостоятельность и оказалась губительнадля ее развития.

В современных условиях право не просто воздействует наэкономику, оно является имманентной ее частью, способом само-регулирования экономики. Посредством права создаются условиядля развития рыночной экономики, обеспечивается справедливоераспределение доходов между различными слоями общества че-рез систему налогов, государственный бюджет и специальныесоциальные программы. В правовой форме также определяютсяцели экономического развития, закрепляется равноправие всехформ собственности, определяется круг субъектов рыночных от-ношений, формируются механизмы и процедуры разрешения

96

конфликтов в сфере экономики и устанавливаются санкции заэкономические правонарушения.

Экономика самым непосредственным образом влияет на со-держание политики. Долгое время в советской науке господство-вал тезис: политика есть концентрированное выражение эконо-мики. Право, отражая волю господствующего класса, выступаетвыражением политики. Не подвергая сомнению правильностьмногих положений марксистского учения, следует, тем не менее,отойти от столь однозначного понимания взаимосвязи экономи-ки, политики и права.

Политика зародилась вместе с социальной дифференциаци-ей общества, появлением групп общества, обладающими своимиособыми, зачастую противоречивыми, интересами. Политика всамом общем виде и представляет собой сферу, в которой стал-киваются, борются интересы крупных социальных групп. Госу-дарство и право, возникнув как явления политики, призваны бы-ли обеспечить целостность общества с помощью особой органи-зации общественной власти и особой нормативной системы со-циального регулирования. Нерегулируемая политическая борьбаспособна была уничтожить общество. Но если на ранних ступе-нях развития общества политические установки (интересы и по-требности классов и различных группировок) были определяю-щими, доминирующими в социальной регуляции, то по мерекультурного прогресса, расширения сферы демократии право ос-вобождается от пресса политики. Конечно, история знает немалопримеров, когда политические деятели стремились превратитьправовую систему в орудие произвола. Как справедливо утвер-ждает Е.А. Лукашева, принцип приоритета права над государст-вом – величайшая общечеловеческая ценность. В свете этогопринципа правовые нормы приобретают первенство перед поли-тическими. Примат права над политикой – это нормальная ситуа-ция, которая должна быть характерной для всех цивилизованныхгосударств1. «Право может служить формой выражения и осуще-ствления политики лишь до тех пор, пока сама эта политикастроится на исходных началах права и справедливости»2. Это по-

1 Проблемы общей теории права и государства. Учебник для вузов. Под общей редак-цией В.С. Нерсесянца. М.: Издательство НОРМА, 2001. С. 2032 Протасов В.Н. Теория государства и права. Проблемы теории государства и права. –2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-М, 2001. С. 136-137.

97

зволят говорить о самостоятельной ценности и предназначенииправа в регулировании политических процессов. В правовом го-сударстве вся деятельность, в том числе и политика, должнаиметь правовой характер. Право формулирует юридически обяза-тельные ориентиры для политики, в том числе относительно вы-бора целей, средств и приемов политического воздействия наобщество.

Можно выделить несколько основных направлений, по ко-торым право воздействует на политику. В первую очередь, правозакрепляет политический строй общества, механизм функциони-рования политической системы, политические свободы граждан.Кроме того, право придает легитимность политическим решени-ям, а также органам государственной власти. Сопротивлениезаконноизбранной власти фиксируется правом как преступление.И, наконец, право обеспечивает, гарантирует политические сво-боды человека, создает условия для их реализации.

5. Государство и право: современные представления обих соотношении

Государство - это суверенная, универсальная организацияполитической власти, призванная обеспечить нормальную жиз-недеятельность людей, имеющая свою территорию, аппарат при-нуждения и взимающая налоги, необходимые для осуществлениявнутренних и внешних функций.

Право представляет собой систему общеобязательных, фор-мально закрепленных нормативных актов, предписаний и правил,которые устанавливает и реализует государство. Право выражаетинтересы всего общества, регулирует наиболее значимые обще-ственные интересы, предоставляя личности субъективные права,а также возлагая на нее обязанности.

Право находится в тесном взаимодействии с государством.Все важные решения в государстве осуществляются посредствомправа, которое объединяет самые важные политические интере-сы, а также является действенным инструментом их полного дос-тижения.

Соотношение права и государства проявляется:1) в единстве права и государства. Оно проявляется в том,

что и право, и государство являются инструментами социальной

98

регуляции, в результате имеют общую типологию, происхожде-ние, одинаково связаны с экономическими, духовными, культур-ными и иными сторонами жизни общества, дополняя друг другапри выполнении своего социального назначения;

2) в различии государства и права, которое осуществляется вразличных социальных предназначениях, структуре и содержа-нии, форме государства и права. Это происходит по той причине,что роль государства в обществе – устанавливать и обеспечиватьопределенный порядок, а роль права – создавать для реализацииданного порядка юридический механизм;

3) взаимодействии государства и права. Взаимодействие го-сударства и права проявляется в наличии разнообразных формвлияния государства и права друг на друга. Право формируется,обеспечивается государством, но в то же время государство с по-мощью права закрепляется. В результате через право формирует-ся государство, а именно его внутренняя организация, форма,структура, устанавливаются главные виды и направления госу-дарственной деятельности, реализуются задачи и функции госу-дарства;

4) в противоречии государства и права, которое возникает вслучаях выхода государственной власти из-под контроля общест-ва, стремлении права ограничить власть государства, предотвра-щая произвол государства.

99

Глава 10. Нормы права

1. Нормы права: понятие, признаки, структура, класси-фикация

Норма права - это общеобязательное правило поведения,внешне выраженное в законах, иных признаваемых и защищае-мых государством формах и выступающее в качестве критерия:или правомерно-дозволенного, или предписанного (обязанного),или запрещенного поведения субъектов права.

Признаки нормы права:1. Норма права - это абстрактный образец (критерий) пове-

дения людей в обществе.2. Общая направленность действия, связанного с распро-

странением на всех и каждого субъекта права, многократностьюприменения к неограниченному их числу.

3. Общеобязательность. Нормы права - это правила, которыестрого обязательны для всех людей и организаций, всех субъек-тов права. Другие нормы не имеют такой обязательности длявсех.

4. Обязательность норм права обеспечивается государствен-ным принуждением. Только правовые нормы охраняются госу-дарством.

5. Источником права всегда является государство. Нормаправа признается им или прямо издается государственными орга-нами.

6. Формальная определенность. Нормы права официальнофиксируются государством в письменном виде, в специальнойформе – в форме закона, судебного прецедента.

7. Системность. Нормы права существуют и действуют непоодиночке, а в комплексах, в составе целых правовых институ-тов, которые, в свою очередь, объединяются в более обширныеподразделения – отрасли права. Из отраслей права складываетсясистема права.

8. Двусторонний представительно-обязывающий характернорм права. Нормы права устанавливают для одних участниковобщественных отношений меру возможного поведения (субъек-тивное право), а для других меру должного поведения (юридиче-

100

скую обязанность). Но каждый из субъектов права обладает исубъективными правами, и юридическими обязанностями.

Структура правовой нормы показывает, из каких частей,элементов состоит норма права и как эти части связаны междусобой. Принято различать логическую (идеальную) и реальнуюструктуру нормы. Логическая структура – эта такая структуранормы, когда норма независимо от своего словесного изложениявыступает в качестве общеобязательного правила поведения.В этой логической структуре выделяют три элемента:

1) гипотеза - указание на условия, при которых вступает вдействие данная норма. Здесь приводятся те обстоятельства, фак-ты, при наступлении или не наступлении которых норма правадействует;

2) диспозиция - указание на сами права и обязанности, т.е.правило поведения;

3) санкция - указание на меры, обеспечивающие осуществ-ление правила поведения, указанного в диспозиции.

Моделью такой логической структуры является словеснаясхема: если, - то, - иначе (в противном случае).

Классификация элементов норм праваГипотезы классифицируют по степени определенности:- определенная гипотеза - условия настолько ясны и очевид-

ны, что для применения нормы достаточно лишь констатироватьих наличие (ст. 19 УК РФ);

- относительно определенная гипотеза описывает условия,наличие или отсутствие которых не является для всех очевидными определяется в каждом конкретном случае компетентным орга-ном (п. 1; 2 ст. 37 УК РФ).

По объему гипотезы бывают:- простые - описывают одно определенное условие (п. 2 ст.

339 ГК);- сложные, когда применение нормы зависит от обязатель-

ного наличия двух или более условий;- альтернативные гипотезы описывают несколько вариантов

условий, при которых действует данная норма. Для ее примене-ния достаточно наличия хотя бы одного из условий.

101

Диспозиции по степени определенности бывают:- абсолютно определенные - содержат в себе указание на

однозначный вариант поведения, права и обязанности определе-ны предельно четко и не допускают уточнения, добавления (п. 2ст. 339 ГК);

- относительно определенные - диспозиция, устанавливаяправа и обязанности участников общественных отношений, даетим возможность при этом уточнять их в каждом конкретном слу-чае (ч. 1 ст. 404 ГК РФ);

- бланкетная диспозиция - называет в общей форме, какиеправила необходимо исполнять. Сами правила, их содержаниенеобходимо искать в отдельном нормативно-правовом акте(ст.ст. 263, 264, 269, 349, 350 УК РФ).

Санкции по степени определенности бывают:- абсолютно определенные – имеют одну четкую меру нака-

зания;- относительно определенная санкция, как правило, указы-

вает высший и низший пределы одного определенного вида нака-зания (например, только вид наказания: лишение свободы на срокот двух до шести лет) с учетом тяжести совершения преступле-ния, личности обвиняемого, других обстоятельств дела (ст. 131УК РФ);

- в альтернативных санкциях дается указание не на один, ана два и более вида наказания и может быть применен толькоодин вид наказания с учетом тяжести совершенного преступле-ния, всех обстоятельств дела (ст. 163 УК);

- норма с кумулятивной санкцией допускает или обязываетприменение к правонарушителям, помимо основного, дополни-тельного наказания (ст.ст. 200, 202, 203, 209, 210 УК РФ).

Классификация норм права осуществляется по следующимоснованиям:

По социальному назначению и роли в правовой системе(или по способу воздействия на поведение людей):

1) Регулятивные нормы (правила поведения) – определяютсубъективные права и юридические обязанности субъектов пра-ва, условия их возникновения и действия:

а) управомочивающие нормы предоставляют субъекту правона совершение тех или иных действий, возможности поведения,

102

гарантированные обязанностями других (п. 1.2. ст. 37 УК, п. 1ст. 38 УК);

б) обязывающая норма возлагает на субъекта права обязан-ность совершать действия определенного характера. Например,ст. 31 Семейного кодекса РФ, п. 2 ст. 67 ГК РФ;

в) запрещающая норма устанавливает запрет на совершениеопределенных действий, которые признаны законом как правона-рушения (ст. 575 ГК РФ Запрещение дарения, Правила дорожно-го движения Российской Федерации: приложение №1 п. 3«Запрещающие знаки»).

2) Охранительные нормы являются как бы продолжениемзапрещающих норм. Запрещающие нормы содержат запрет на со-вершение неправомерных поступков, а охранительные – фикси-руют меры принуждения и пресечения за нарушение запретов.Они также могут содержать условия и порядок освобождения отнаказаний, например, большинство норм УК РФ (ст. 44 УК РФ,ст. 79-83 УК РФ, ст. 279 УК РФ).

3) Обеспечительные (нормы-гарантии) – содержат предпи-сания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обя-занностей в процессе правового регулирования (ст. 12 ГК РФописывает способы защиты гражданских прав).

4) Учредительные нормы (нормы-принципы) отражают ис-ходные начала правового регламентирования общественных от-ношений, правового положения человека, закрепляют устои со-циально-экономического и общественно-политического строя.Это конституционные нормы (2 глава Конституции РФ), нормы,закрепленные в кодексах (ст. 1 ГК РФ, ст. 3 УК РФ).

5) Декларативные нормы (нормы-объявления) – содержатположения программного характера, определяют цели и задачиправового регулирования отдельных видов общественных отно-шений, содержат нормативные объявления, например: ст. 7 Кон-ституции РФ, ст. 2 УК РФ.

6) Дефинитивные нормы – формулируют определения техили иных правовых явлений и категорий (ст. 14, 15 УК РФ, ст. 48,107, 153, 195, 330, 420 ГК РФ).

7) Коллизионные – устраняют возникающие противоречиямежду правовыми предписаниями (п. 5 ст. 3 ГК РФ, ст. 7 ГК РФ,ст. 15 Конституции РФ).

103

8) Оперативные – устанавливают дату вступления норма-тивного акта в силу, прекращения его действий (ст. 168 СК РФ).

По предмету правового регулирования различают нормыотраслей права.

Отраслевые нормы могут подразделяться на материальные ипроцессуальные. Материальные нормы определяют содержаниеправ и обязанностей субъектов права. Процессуальные нормы –регулируют порядок, процедуру исполнений материальных норм.

По методу правового регулирования нормы различают:императивные, диспозитивные, рекомендательные, поощритель-ные.

Императивные (авторитарные) – повелительные, строгообязательные предписания. Действуют независимо от усмотрениясубъектов права (большинство норм УК РФ).

Диспозитивные – действуют лишь постольку, посколькусубъекты не установили своим соглашением иных условий сво-его поведения. Эта норма права дает сторонам регулируемого от-ношения возможность в отдельных случаях самим определятьправа и обязанности. Если стороны их не определили, то дейст-вует норма (ст. 223, 334, 382, 384 ГК РФ, ст. 37, 38, 39 УК РФ).

Рекомендательные нормы адресуются негосударственнымпредприятиям, устанавливают варианты желательного для госу-дарства поведения. Например, главы 4 и 6 ГК РФ содержат реко-мендательные нормы в отношении акционерных обществ и об-ществ с ограниченной ответственностью.

Поощрительные нормы – для поощрений добросовестного ипродуктивного труда.

По действию в пространстве различают нормы общегодействия, которые распространяют свое действие на всей терри-тории, (например, УК РФ действует на всей территории РФ) инормы местного действия (Устав Оренбургской области).

По кругу лиц: общие, действуют в отношении всех граждан(УК РФ), специальные, распространяющие свое действие на чет-ко очерченный круг лиц (нормы о ветеранах труда), нормы, ка-сающиеся конкретного субъекта права, например, ПрезидентаРФ.

По действию во времени нормы права подразделяются нанормы постоянного действия и нормы временного действия (навремя чрезвычайного положения).

104

По характеру содержания: абстрактные и казуистиче-ские. Например: ст. 401 ГК РФ (п. 1 - абстрактная норма фор-мулирует обобщающее абстрактное положение; п. 3 - казуисти-ческая норма прямо указывает тот единственный конкретныйслучай, при доказанности которого лицо не несет ответственно-сти и указываются случаи, которые к категории непреодолимойсилы не относятся).

105

Глава 11. Источники права

1. Форма права: понятие, виды, общая характеристика

Правило поведения становится юридической нормой послетого, как оно облечено в правовую форму. Это происходит в ре-зультате правотворческой деятельности государства, с помощьюкоторой воля законодателя находит свое выражение в том илиином правовом акте и становится обязательной для исполнения.

Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимо-связаны, но не совпадают. Если «форма права» показывает, каксодержание права организовано и выражено вовне, то «источникправа» - истоки формирования права, систему факторов, предо-пределяющих его содержание и формы выражения.

В науке различают внутреннюю и внешнюю формы права.Под внутренней формой права понимают его структуру, системуэлементов, составляющих содержание данного явления (отраслиправа, институты права). Под внешней - комплекс юридическихисточников, формально закрепляющих правовые явления и по-зволяющих адресатам правовых установлений ознакомиться с ихреальным содержанием и пользоваться ими.

В правоведении различают материальные, идеальные июридические источники права.

Материальные – коренятся, прежде всего, в системе объек-тивных потребностей общественного развития, в своеобразииданного способа производства, в базисных отношениях.

Однако общественные потребности должны быть осознаныи скорректированы законодателем в соответствии с уровнем егоправосознания и политической ориентации. На его позицию мо-гут оказать влияние особенности международной и внутрипо-литической обстановки, некоторые иные факторы. Все эти об-стоятельства в своей совокупности составляют источник права видеальном смысле.

Результат идеологического осознания объективных потреб-ностей общественного развития посредством ряда правотворчес-ких процедур получает выражение в юридических актах, которыеявляются юридическим источником права. В данном случае ис-точник права в юридическом смысле и форма права совпадают посвоему содержанию.

106

Таким образом, источник права в специально-юридическомсмысле - это внешнее выражение норм права. Источники права -это действующие в государстве официальные документы, уста-навливающие или санкционирующие нормы права, внешниеформы выражения правотворческой деятельности государства, спомощью которой воля законодателя становится обязательнойдля исполнения.

Виды источников права: нормативно-правовой акт, норма-тивный договор, судебный прецедент, правовой обычай, религи-озные тексты, правовые доктрины, общие принципы права.

Нормативно-правовой акт – это официальный письменныйакт, изданный компетентным органом или принятый всеми граж-данами государства в форме референдума, который устанавлива-ет, изменяет либо отменяет нормы права. Это наиболее совер-шенный источник права, создающий основу для четкости, точно-сти и стабильности правового регулирования, укрепления закон-ности, доступности и обозримости правовых предписаний. Оноблегчает надзор за исполнением юридических предписаний, ихтолкование, систематизацию, учет. Ему присуща письменная,строго документированная форма и особый, четко регламентиро-ванный процессуальный порядок принятия и опубликования.

Нормативный договор – соглашение между различнымисубъектами права, в которых содержатся нормы права. Он явля-ется основным источником международного права. В ряде случа-ев нормативный договор используется во внутригосударственномправе (Федеративный договор о создании Российской Федерации,договоры о разграничении предметов ведения и полномочий ме-жду органами государственной власти отдельных ее субъектов,коллективные договоры между администрацией предприятия итрудовым коллективом и др.).

Судебный прецедент – это решение суда (обычно это выс-шая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, котороезатем становится образцом, обязательным правилом для решенияаналогичных дел в будущем. Ныне такой источник широко ис-пользуется в англосаксонских странах (например, «общее право»Англии). Прецедентное право чрезвычайно громоздко, запутаннои противоречиво, позволяет суду осуществлять правотворческиефункции, как в случае отсутствия соответствующего закона, так ипри его наличии.

107

Правовой обычай – это правило поведения, которое сложи-лось исторически в силу его повторяемости в течение длительно-го времени, санкционированное государством в качестве обще-обязательного. Обычное право было основным источником правана ранних этапах развития рабовладельческого и феодальногоправа. В современных государствах правовой обычай применяет-ся довольно редко. Так, ст. 5 ГК РФ признает в качестве источни-ка гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившее-ся и широко применяемое в какой-либо области предпринима-тельской деятельности правило поведения, не предусмотренноезаконодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно вкаком-либо документе.

Религиозные тексты – священные книги и сборники, кото-рые непосредственно применяются в судебной и иной юридиче-ской практике. Этот источник применяется в первую очередь вмусульманском праве (Коран – собрание поучений и заповедейАллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда).

Доктринальные тексты – мнения, идеи и доктрины вы-дающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторыхизвестных юристов (например, Ульпиана) зачастую клались в ос-нову решения юридических дел. Судьи в англоязычных странахнередко основывают свои решения на трудах английских ученых.В мусульманских странах созданные в XII-XIV веках трудыарабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальноеюридическое значение.

Общие принципы права – руководящие, принципиальныеположения, исходные начала всего права в целом либо опреде-ленной его отрасли. В соответствии с законодательством ряда за-падных государств, при отсутствии конкретной нормы, прецеден-та или правового обычая возможно при решении юридическихдел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, со-циальной ориентации права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматрива-ет использование общих начал и смысла гражданского законода-тельства (аналогия права) и требований добросовестности, ра-зумности и справедливости, если невозможно применить анало-гию закона при наличии пробела в праве.

108

2. Нормативный правовой акт: понятие, признаки, виды

Нормативно-правовой акт – это акт правотворческой дея-тельности компетентных государственных органов, который ус-танавливает, изменяет или отменяет нормы права. Нормативно-правовой акт является ведущим источником права в современноммире. Даже страны, где исторически сложилась прецедентнаясистема, последнее время отводят указанному источнику прававсе возрастающую роль. Это наиболее совершенный источникправа, позволяющий обеспечить точное, четкое и стабильноеправовое регулирование. Преимущества нормативного акта опре-деляются следующими его признаками:

- общий характер предписаний;- рассчитан на многократное применение;- носит государственно-властный характер;- издается компетентным государственным органом в осо-

бом процедурном порядке, имеет относительно быструю проце-дуру принятия и изменения;

- обладает юридической силой, то есть способен порождатьюридически обязательные последствия;

- обеспечивается силой государственного принуждения;- имеет письменную форму;Нормативно-правовые акты образуют в своей совокупности

сложную систему, построенную как по горизонтальному (отрас-левому), так и по вертикальному (иерархическому) принципу.В зависимости от юридической силы нормативно-правовые актыподразделяются на законы и подзаконные акты.

Закон – обладающий высшей юридической силой норматив-но-правовой акт, принимаемый в особом порядке высшим пред-ставительным органом или непосредственно народом и регули-рующий наиболее важные, типичные общественные отношения.В большинстве современных государств закон признается веду-щим, наиболее авторитетным источником права.

В зависимости от юридической силы законы подразделяют-ся на основные (конституции), конституционные, органические иобычные (кодифицированные и текущие). Кроме того, законыможно классифицировать по времени действия на временные,действующие в течение указанного самим законом срока, и по-стоянные, принимаемые на неопределенный срок и действующие

109

до отмены, а также чрезвычайные, начинающие действовать принаступлении обстоятельств чрезвычайного характера.

В федеративном государстве особую группу образуют зако-ны, принимаемые субъектами федерации по вопросам, отнесен-ным к ведению субъектов. Такие законы не могут противоречитьконституции государства и федеральным законам.

Подзаконные нормативные акты издаются полномочнымиорганами на основе и во исполнение норм закона. Данные актыосновываются на положениях закона, не должны им противоре-чить, а также имеют более упрощенный порядок принятия и вве-дения в действие. Помимо иерархической зависимости от законовподзаконные нормативно-правовые акты имеют и содержатель-ную зависимость от него. Закон регулирует наиболее важные, ус-тойчивые общественные отношения, можно сказать он осуществ-ляет первичное регулирование. Подзаконный правовой акт кон-кретизирует, дополняет первичное регулирование и охватываетболее широкую сферу отношений. Оперативное принятие и из-менение подзаконных актов позволяет, не меняя сути правовогорегулирования, учитывать множество частных вопросов, незна-чительные изменения общественных отношений и многое другое.

Все подзаконные нормативные акты образуют сложнуюсистему. Юридическая сила акта зависит от правового статуса иместа органа, принявшего акт, в системе органов государства.Указы Президента РФ среди подзаконных нормативных актовобладают наивысшей юридической силой1.

В соответствии со ст. 90 Конституции РФ указы Президентаобязательны для исполнения на всей территории Российской Фе-дерации и не должны противоречить Конституции РФ и феде-ральным законам. Следует обратить внимание на некоторое свое-образие указов среди всей массы подзаконных актов. Конститу-ция РФ не обязывает издавать указы во исполнение действующихзаконов. Это позволяет главе государства регулировать практиче-ский любой вопрос, нуждающийся в оперативном правовом регу-лировании.

1 Долгое время указы главы государства в России имели силу наравне с законом. Впер-вые Екатерина II задумалась о соотношении закона и воли Государя (указа), указы ста-ли рассматриваться как «законы по частным вопросам». Только в 1906 году был закре-плен принцип подзаконности указов главы государства.

110

Особое место в системе подзаконных актов занимают актыпалат Федерального Собрания РФ, издаваемые в форме поста-новлений. Государственная Дума, согласно Конституции, прини-мает постановления по вопросам, касающимся дачи согласияПрезиденту на назначение Председателя Правительства РФ, ре-шения вопроса о доверии Правительству, назначения на долж-ность и освобождения от должности Председателя ЦентральногоБанка РФ, объявления амнистии и др.

Постановления Правительства РФ принимаются на основа-нии и во исполнение законов и указов Президента РФ. Учитывая,что Правительство РФ является органом общей компетенции, егоакты направлены на регулирования самых разнообразных вопро-сов в сфере управления экономикой, финансами, социальной икультурной сферой, обороной и т.д.

Ведомственные акты – это постановления, распоряжения,приказы, инструкции федеральных министерств, изданные в пре-делах их компетенции и регулирующие внутриведомственныеотношения.

Акты органов исполнительной власти субъектов РФ (поста-новления, приказы, инструкции, решения) распространяют своедействие на территорию соответствующего субъекта и не должныпротиворечить федеральному законодательству.

Нормативные правовые акты вправе издавать органы мест-ного самоуправления. К их числу относятся решения или поста-новления представительного органа местного самоуправления(думы, совета и др.), постановления, приказы главы исполни-тельного органа (мэра, главы администрации и т.д.).

Локальные нормативные акты (внутриорганизационные)принимаются в рамках учреждений, организаций направлены нарегулирование вопросов внутреннего значения (организация тру-да, оплата труда, вопросы премирования, служебной дисциплиныи т.д.) и распространяют свое действие на работников соответст-вующих организаций.

111

3. Законы: понятие, признаки, виды

Закон - обладающий высшей юридической силой норма-тивно-правовой акт, принимаемый в особом порядке высшимпредставительным органом или непосредственно народоми регулирующий наиболее важные, типичные общественныеотношения. В большинстве современных государств законпризнается ведущим, наиболее авторитетным источникомправа.

Термин «закон» происходит от древнерусского «кон», тоесть граница, предел чего-либо. Следует различать понятия «за-кон в материальном смысле», то есть любую норму права, исхо-дящую от государства, независимо от внешней формы, и «закон вформальном смысле», то есть собственно акт, принятый высшимзаконодательным органом и обладающий высшей юридическойсилой. В России общепринято, что законы регулируют тольконаиболее важные, типичные вопросы общественной и государст-венной жизни. В Великобритании, например, статут (закон) мо-жет быть принят парламентом по любому вопросу1.

В зависимости от юридической силы законы подразделя-ются на основные (конституции), конституционные, органиче-ские и обычные. Конституция (основной закон)2 обладает наи-высшей юридической силой, это государственно-политическийдокумент учредительного характера, базис всей правовой сис-темы. Именно основной закон государства определяет органи-зацию государственной власти, закрепляет основы конституци-онного строя, основные права и свободы граждан, систему,полномочия и порядок формирования высших государственныхорганов, основы правосудия. Особый статус конституции нахо-

1 Вместе с тем, в России имело место принятие законов, не имеющих нормативного ха-рактера в принципе. Например, Федеральный закон от 17.04.1995 г. №42-ФЗ «О мате-риальном и медицинском обслуживании семьи С.Г. Скорочкина».2 В некоторых государствах отсутствует единый нормативный акт, именуемый консти-туцией (кодифицированная конституция). Очень часто встречаются некодифицирован-ные конституции, представляющие собой несколько конституционных актов, обла-дающих равной юридической силой (Великобритания, Швеция). Их следует отличатьот неписанных конституций.

112

дит свое выражение в особой процедуре принятия, изменения идополнения1.

Законы о поправках в Конституцию РФ являются самостоя-тельным видом законов. Конституционный Суд РФ в решении от31 октября 1995 года о толковании статьи 136 Конституции РФуказал на особую юридическую силу и процедуру принятия тако-го закона. После вступления в силу и подписания его Президен-том РФ, такой закон становится неотъемлемой частью Конститу-ции, создавая ее новую редакцию.

Конституционные законы можно считать своеобразным«продолжением» конституции, их нормы развивают и конкрети-зируют положения конституции. В России особенности феде-ральных конституционных законов по сравнению с федеральны-ми законами определяются, во-первых, особым предметом регу-лирования указанных законов (они принимаются лишь по вопро-сам, прямо предусмотренным Конституцией РФ), во-вторых, бо-лее сложной процедурой принятия. Президент РФ не обладаетправом вето на такого рода законы. Органические законы зани-мают промежуточное положение между Конституцией и обыч-ными законами. В отечественной юридической практике они неиспользуются, их функцию фактически выполняют конституци-онные законы. Органические законы характерны для Франции,Италии и направлены на развитие конституционных норм. В от-личие от конституционных законов, они могут быть приняты полюбому вопросу, однако в более сложном порядке, чем обычныезаконы.

Обычные законы составляют основной массив законода-тельства государства. Процедура их принятия более простая, посравнению с конституционными законами. Они должны соответ-ствовать конституции и конституционным законам. Все обычныезаконы можно подразделить на кодифицированные и текущие.Кодифицированные законы (собственно кодексы, основы законо-дательства, уставы) призваны объединить и систематизироватьдостаточно большой массив правовых норм и регулируют об-ширную сферу общественных отношений. Такой закон обычно

1 В зависимости от сложности процедуры изменения конституций их можно подразде-лить на жесткие (их большинство) и гибкие (конституции Великобритании, Новой Зе-ландии, Израиля).

113

возглавляет систему нормативных актов, образующих опреде-ленную отрасль, подотрасль или даже институт законодательст-ва1. Текущие законы регулируют сравнительно узкую группу об-щественных отношений.

В федеративном государстве особую группу образуют зако-ны, принимаемые субъектами федерации по вопросам, отнесен-ным к ведению субъектов. Такие законы не могут противоречитьконституции государства и федеральным законам.

Спорным является вопрос о выделении в качестве самостоя-тельного вида законов о ратификации и денонсации международ-ных договоров. Законодательство особо выделяет этот вид зако-нов, предусматривает особенности процедуры принятия и вступ-ления в силу. Право законодательной инициативы по такого родазаконам сужено – им обладает Президент РФ и ПравительствоРФ. На основании принятого Федеральным Собранием РФ законаПрезидент подписывает Ратификационную грамоту, котораяскрепляется печатью и подписью министра иностранных дел РФ.

Отдельным видом являются модельные законы – типовойакт, содержащий рекомендации для деятельности нижестоящихорганов законодательной власти, варианты возможных право-творческих решений. В России такие законы появились послесоздания СНГ, носят рекомендательный характер, служат осно-вой, ориентиром для законодательства государств-участниковСоюза. Распространены такие законы и в федеративных государ-ствах. В США, например, такие акты являются рекомендательнойосновой для законодательной деятельности отдельных штатов.

По времени действия законы делятся на временные, дейст-вующие в течение указанного самим законом срока, и постоян-ные, принимаемые на неопределенный срок и действующие доего отмены, а также чрезвычайные, начинающие действовать принаступлении обстоятельств чрезвычайного характера.

1 Вопрос о соотношении юридической силы кодифицированных и текущих законов внастоящее время недостаточно разработан. С точки зрения процедуры принятия, нетправовых оснований говорить о большей юридической силе кодексов по сравнению собычными законами. Вместе с тем, Конституционный Суд РФ фактически признал, чтодля обеспечения законности и стабильности в правовом регулировании специфическиеотрасли регулирования (уголовно-процессуальное и уголовное законодательство) могутиметь кодексы, имеющие приоритеты перед другими законами, регулирующими тот жепредмет, более того, кодексы могут включать в себя все нормы соответствующей от-расли законодательства.

114

4. Пределы действия нормативных правовых актов вовремени, в пространстве и по кругу лиц. Правовые иммуни-теты

Действие нормативных правовых актов во времени ограни-чено моментом его вступления в юридическую силу и моментомутраты им юридической силы. Отправным моментом для вступ-ления акта в силу является его официальное опубликование(«Российская газета», «Парламентская газета», Собрание законо-дательства РФ или первое размещение (опубликование) на«Официальном интернет-портале правовой информации»(www.pravo.gov.ru)). По общему правилу федеральные законывступают в силу по истечении десяти дней со дня официальногоопубликования, если иное не установлено самим законом. Дляуказов Президента РФ и нормативных актов Правительства РФобщий срок, соответственно, семь дней. Однако на практике всамом нормативном акте указываются сроки его вступления в си-лу. Срок вступления в силу может быть определен наступлениемопределенной календарной даты, днем опубликования, реже на-ступлением конкретного события.

Нормативные правовые акты вступают в силу одновремен-но, в полном объеме. Однако, в некоторых случаях возможно по-этапное вступление в силу. В этом случае введение в действиеотдельных глав, разделов обозначается определенными срокамилибо связывается с наступлением конкретных событий.

Нормативные правовые акты прекращают действие в силуразличных обстоятельств. Во-первых, в результате истечения срокадействия закона или иного нормативного акта, который заранееуказывается в самом акте. Во-вторых, в результате прямой отменыдействующего нормативно-правового акта другим актом, издан-ным компетентным государственным органом. В-третьих, в ре-зультате замены действующего нормативного акта другим актом,устанавливающим в данной области новые правила поведения.Юридическая сила данного акта утрачивается в момент введения вдействие нового акта. Изменение обстановки также может статьпричиной отмены действия нормативного правового акта (устаре-вание). Речь идет об исчезновении общественных отношений, нарегулирование которых был направлен акт. Признание акта некон-ституционным также является основанием его отмены.

115

В связи с рассмотрением вопроса о границах действия нор-мативных актов во времени необходимо принимать во вниманиетакое понятие, как обратная сила закона. Под обратной силой за-кона (ретроактивность) понимается распространение действиязакона на общественные отношения, которые возникли до вступ-ления его в силу.

По общему правилу, законы и другие нормативные акты об-ратной силы не имеют. Этот принцип знало еще римское право:«Lex ad praeteriam non valet». Непризнание обратной силы законаспособствует стабилизации общества и государства, усилениюуверенности каждого гражданина в надежности принадлежащихему свобод и прав, укреплению законности и правопорядка. Од-нако в ряде случаев, исходя из гуманных соображений, возможныисключения из названного принципа. Это касается, главным об-разом, уголовного и административного законодательства. В от-дельных случаях обратная сила закона признается в области гра-жданского и семейного права. Однако об этом должно быть пря-мое указание в законе (статья Конституции).

Обратная сила может быть простой (не предполагает пере-смотра состоявшихся ранее решений) и ревизионной (требующейпересмотра принятых решений, пересмотра последствий).

Следует также обратить внимание на случаи «переживания»нормативного правового акта (ультраактивность). Речь идет обактах, утративших юридическую силу, но продолжающих дейст-вовать. Это исключительное явление возможно, например, поспециальному указанию нового закона. Такие нормы содержатсяв переходных и заключительных положениях Конституции РФ.

Действие нормативных правовых актов в пространствеПо общему правилу, в соответствии с принципами государ-

ственного суверенитета и территориального верховенства зако-ны, издаваемые высшими органами власти того или иного госу-дарства, действуют лишь на его территории. Территория государ-ства представляет собой пространство, в пределах которого осу-ществляется государственная власть. Непосредственное понятиегосударственной территории раскрывается ч. 1 ст. 67 Конститу-ции России: «Территория Российской Федерации включает в себятерритории ее субъектов, внутренние воды и территориальноеморе, воздушное пространство над ними». Следует обратить

116

внимание, что Конституция РФ не включает в ее состав недра.Под сухопутной и водной территорией расположены недра и посложившемуся обычаю до технически доступной глубины они,включая полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы,тоже входят в понятие государственной территории. Кроме того,традиционно юрисдикция государства, а следовательно, и дейст-вие его актов, распространяется на континентальный шельф, во-енные суда под флагом государства, гражданские суда (морские,воздушные) под флагом государства, находящиеся в нейтральныхводах или международном воздушном пространстве; территориипосольств, консульств, миссий за рубежом; космические корабли;полярные зимовки, кабели и трубопроводы, расположенные в от-крытом море.

По территориальному критерию все нормативно-правовыеакты подразделяются на акты, действие которых распространяет-ся на всю территорию государства, акты, охватывающие опреде-ленную ее часть (общефедеральные акты, касающиеся районовКрайнего Севера, Дальнего Востока, регионов, пострадавших отчернобыльской аварии, а также акты субъектов Федерации, орга-нов местного самоуправления), и акты, действие которых распро-страняется за пределы территории страны. Закон РФ «О граждан-стве Российской Федерации», например, прямо предписываетвсем государственным органам России, дипломатическим пред-ставительствам и консульским учреждениям всячески содейство-вать тому, чтобы «гражданам Российской Федерации была обес-печена возможность в полном объеме пользоваться всеми права-ми», установленными законодательством государства их пребы-вания, международными договорами Российской Федерации, ме-ждународными обычаями. И, наоборот, на территории данногогосударства могут действовать, в соответствии с заключеннымисоглашениями, отдельные нормы, содержащиеся в актах другихгосударств. Это касается, в первую очередь, норм гражданского,коммерческого, финансового и некоторых других отраслей права.

Действие нормативных правовых актов по кругу лицНормативные правовые акты государства по общему прави-

лу распространяют свое действие на всех лиц, находящихся наего территории (граждане, иностранные граждане, лица без граж-данства). Наиболее полным правовым статусом обладают граж-

117

дане государства. Согласно Конституции РФ, иностранные граж-дане и лица без гражданства пользуются в России правами и не-сут обязанности «наравне с гражданами Российской Федерации,кроме случаев, установленных федеральным законом и междуна-родными договорами Российской Федерации» (п. 3 ст. 62). Изъя-тия связаны, в первую очередь, с отсутствием у данной категорииполитических прав. Они не могут избирать и быть избранными вгосударственные органы, участвовать в референдуме. Они не мо-гут быть государственными служащими. На них не возлагаютсяопределенные конституционные обязанности (воинская обязан-ность). Особое положение в России занимают дипломаты, кон-сульские работники, пользующиеся дипломатическим иммуните-том. В строгом соответствии с международным и национальным(внутренним) правом они не подлежат аресту и задержанию. Во-прос об уголовной ответственности указанных лиц, в случае со-вершения ими преступления на территории России, разрешаетсяв соответствии с нормами международного права.

Отдельные нормативные правовые акты адресованы специ-альным субъектам: военнослужащим, пенсионерам и т.п.

Предметное действие нормативных правовых актов связанос регулируемыми общественными отношениями. Нормы однойотрасли, как правило, не распространяют свое действие на отно-шения, регулируемые нормами других отраслей права.

Правовые иммунитеты (лат. immunitus - освобождение отчего-либо) - исключительное право определенной категории лицне подчиняться некоторым общим законам, предоставленное ли-цам, занимающим особое положение в государстве, то есть этоособые льготы и привилегии, освобождающие определенных за-коном лиц от определенных обязанностей и ответственности вцелях выполнения ими своего особого статуса. Правовые имму-нитеты - это нахождение лица (полное или частичное) вне юрис-дикции государства.

В соответствии с принципами и нормами международногоправа законы, иные нормативные правовые акты РФ могут неприменяться к дипломатическим представителям и некоторымдругим сотрудникам представительств иностранных государств имеждународных организаций, а также и к определенным катего-риям иностранных и российских граждан.

118

Глава 12. Система права и система законодательства

1. Система права: понятие, структурные элементы. Системаправа и система законодательства

Под системой права понимается определенная внутренняяего структура (строение, организация), которая складываетсяобъективно как отражение реально существующих и развиваю-щихся общественных отношений. Она не результат произвольно-го усмотрения законодателя, а своего рода слепок с действитель-ности. Фактический социальный строй общества, государства оп-ределяет, в конечном счете, ту или иную систему права, его от-расли, институты, другие подразделения. Структура права - этоюридическое выражение структуры данного общества. В этом за-ключается объективная социальная обусловленность системыправа, ее детерминация экономическими, культурными, нацио-нальными и иными факторами. Система права показывает, из ка-ких частей, элементов состоит право и как они соотносятся меж-ду собой.

Система права характеризуется такими чертами, как единст-во, различие, взаимодействие, способность к делению, объектив-ность, согласованность, материальная обусловленность. Единствоюридических норм, образующих право, определяется: во-первых,единством выраженной в них государственной воли; во-вторых,единством правовой системы, в рамках которой они существуюти действуют; в-третьих, единством механизма правового регули-рования, его исходных принципов; в-четвертых, единством ко-нечных целей и задач. В то же время нормы права различаютсяпо своему конкретному содержанию, характеру предписаний,сферам действия, формам выражения, предмету и методам регу-лирования, санкциям и т.д. Поэтому они подразделяются на от-дельные части - отрасли, институты. В основе такого обособле-ния лежат указанные выше особенности, и, прежде всего, разно-образие, специфика самих общественных отношений.

Структурными элементами системы права являются:а) норма права; б) субинститут; в) институт права; г) подотрасльправа; д) отрасль права.

119

Правовая норма - первичный элемент системы права. Этоисходящее от государства общеобязательное правило поведениявластного характера.

Институт права - это сравнительно небольшая, устойчиваягруппа правовых норм, регулирующих определенную разновид-ность общественных отношений. Если юридическая норма – «ис-ходный» элемент, «живая» клеточка правовой материи, то право-вой институт представляет собой первичную правовую общность.

Правовые институты призваны регламентировать отдельныеучастки, фрагменты, стороны общественной жизни. Институт -составная часть, звено отрасли (институт необходимой обороны,институт крайней необходимости, институт исковой давности,институт дарения, сделки). Правовые институты делятся по от-раслям права на гражданские, уголовные, административные,финансовые и т.д. Отраслевая принадлежность правовых инсти-тутов - наиболее общий критерий их дифференциации. По этомуже признаку они подразделяются на материальные и процессу-альные. Далее институты классифицируются на отраслевые имежотраслевые (или смешанные), простые и сложные (или ком-плексные, включающие субинституты), регулятивные, охрани-тельные и учредительные (закрепительные).

Отрасль права представляет собой обособившуюся внутрисистемы права совокупность однородных правовых норм, регу-лирующих определенную область (сферу) общественных отно-шений.

Хотя все отрасли права взаимосвязаны и проникнуты орга-ническим единством, они не равнозначны по своему значению,объему, роли в процессе воздействия на общественные отноше-ния. Такое положение объясняется тем, что различные сферыэтих отношений далеко не одинаковы по широте и составу. По-этому в рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяют-ся подотрасли. Например, в гражданском праве - авторское пра-во, патентное. Эти подотрасли регулируют отдельные массивыобщественных отношений, характеризующихся своей специфи-кой и известной родовой обособленностью.

Система законодательства представляет собой совокуп-ность нормативных правовых актов, в которых объективируетсясодержание права. Тесно взаимодействуя между собой, системаправа и система законодательства различаются по следующим

120

основаниям. Система права складывается объективно, в то времякак система законодательства во многом носит субъективный ха-рактер и зависит от целенаправленной деятельности законодате-ля. Система права отражает внутреннюю структуру, содержаниеправа, система законодательства выражает структуру внешнегопроявления, то есть формы права. Исходным элементом системыправа является норма права, а системы законодательства – нор-мативный правовой акт. Кроме того, система законодательства пообъему шире, чем система права. Наконец, система права высту-пает как первичное, исходное начало по отношению к системезаконодательства.

2. Отрасль права. Предмет и метод правового регулиро-вания. Характеристика основных отраслей права

Отрасль права представляет собой обособившуюся внутрисистемы права совокупность однородных правовых норм, регу-лирующих определенную область (сферу) общественных отно-шений.

Для образования самостоятельной отрасли права имеют зна-чение следующие условия: а) степень своеобразия тех или иныхотношений; б) их удельный вес; в) невозможность урегулироватьвозникшие отношения с помощью норм других отраслей; г) не-обходимость применения особого метода регулирования. Качест-венная однородность той или иной сферы общественных отно-шений вызывает к жизни соответствующую отрасль права. В ос-нове деления права на отрасли лежат два критерия: 1) предметправового регулирования; 2) метод правового регулирования.

Под предметом понимается то, что регулирует право, т.е.определенные сферы общественных отношений. В структурупредмета правового регулирования входят следующие элементы:а) субъекты - индивидуальные и коллективные; б) их поведение,поступки, действия; в) объекты (предметы, явления) окружающе-го мира, по поводу которых люди вступают во взаимоотношения;г) социальные факты, выступающие причинами возникновенияили прекращения соответствующих отношений.

Под методом понимаются определенные приемы, способы,средства воздействия права на общественные отношения. В це-лом правовой метод представляет собой известный набор юриди-

121

ческого инструментария, посредством которого государственнаявласть оказывает необходимое воздействие на волевые общест-венные отношения в целях придания им желательного развития.Следовательно, от методов в значительной мере зависит эффек-тивность правового регулирования, достижение выдвигаемыхпри этом целей.

В общее понятие метода правового регулирования входятследующие компоненты: а) установление границ регулируемыхотношений, что, в свою очередь, зависит от ряда объективных исубъективных факторов (особенности этих отношений, экономи-ческие и иные потребности, государственная заинтересованностьи др.); б) издание соответствующих нормативных актов, преду-сматривающих права и обязанности субъектов, предписания одолжном и возможном их поведении; в) наделение участниковобщественных отношений правоспособностью и дееспособно-стью; г) определение мер ответственности.

Предмет является главным, материальным критерием раз-граничения норм права по отраслям, поскольку он имеет объек-тивное содержание, предопределен самим характером общест-венных отношений. Метод же служит дополнительным, юриди-ческим критерием. Однако не следует считать, что он не имеетсамостоятельного значения. Оба критерия играют важную роль впостроении системы права, тесно взаимодействуют друг с дру-гом.

Приступим к характеристике основных отраслей права.Конституционное право. Это первая и ведущая отрасль, оп-

ределяемая как совокупность юридических норм и институтов,опосредующих наиболее важные, исходные государственные от-ношения. В круг ее ведения входят такие вопросы, как формиро-вание и структура представительной, исполнительной и судебнойвласти, принципы их деятельности, политическая система, эко-номическая основа, формы собственности, федеративное устрой-ство, административно-территориальное деление, избирательнаясистема, правовое положение (статус) граждан, их права, свобо-ды и обязанности, общественный строй и др.

Административное право. Регулирует сферу управленче-ской, исполнительно-распорядительной деятельности государст-венных органов, общественных организаций и должностных лиц(правительства, министерств, ведомств, президентских структур,

122

предприятий, учреждений, местных администраций). Основнойметод - власть и подчинение, императивные приказы, указания,иерархия и субординация по службе, ответственность за пору-ченный участок.

Финансовое право. Предмет данной отрасли - финансовыеотношения, формирование и исполнение бюджета, денежное об-ращение, банковские операции, кредиты, займы, налоги. Нормыфинансового права тесно связаны с конституционным и админи-стративным правом, так как сферы этих трех отраслей во многомпереплетаются. Финансовая деятельность в значительной мереносит исполнительно-распорядительный характер. Методы регу-лирования - контроль, ревизии, властные предписания.

Гражданское право. Наиболее крупная отрасль, регулирую-щая обширную область имущественных и личных неимуществен-ных отношений (имя, честь, достоинство, авторство). Весь граж-данский оборот, хозяйственная деятельность предприятий, органи-заций, учреждений и граждан осуществляются на основе норм гра-жданского права (владение, пользование и распоряжение собствен-ностью, ее приобретение и отчуждение, купля, продажа, дарение,наследование, передача в аренду, на хранение, в залог; пересылка,транспортировка, взаимные поставки сырья и продукции произво-дителями и потребителями). Субъекты гражданско-правовых от-ношений равны. Основной метод регулирования - диспозитивный,метод равенства.

Уголовное право. Совокупность норм, определяющих, какиеобщественно опасные действия и поступки следует считать уго-ловно наказуемыми; правомочия компетентных органов по от-ношению к лицам, совершившим преступления, основания и ус-ловия привлечения их к ответственности; принципы карательнойполитики государства, виды и систему санкций, составы кон-кретных деяний, формы и степень вины и т.д. Основной норма-тивный акт - Уголовный кодекс. Метод регулирования - импера-тивно-запретительный.

Уголовно-процессуальное право. Отрасль, регулирующаядеятельность суда, прокуратуры, органов предварительного след-ствия и дознания по раскрытию и рассмотрению уголовных дел,определяет процессуальные формы этой деятельности, права иобязанности участвующих в ней субъектов (подследственных,подсудимых, свидетелей, потерпевших, экспертов, представите-

123

лей обвинения и защиты), их правовое положение. Ведущие ме-тоды регулирования - императивный и метод равенства сторон,которые тесно взаимосвязаны между собой.

Гражданское процессуальное право. Совокупность норм,регулирующих деятельность органов правосудия и других участ-ников процесса при разрешении споров о праве гражданском, атакже по трудовым, семейным, личным, финансовым и иным де-лам.

3. Публичное и частное право. Материальное и процес-суальное право. Национальное и международное право

Деление права на частное и публичное сложилось в юриди-ческой науке и практике давно - его проводили еще римскиеюристы. Широко известно высказывание древнеримского юристаУльпиана о том, что публичное право есть то, которое относитсяк положению Римского государства, тогда как частное - к пользеотдельных лиц. Публичное право - это область государственныхдел, а частное право - область частных дел. Однако до сих порнаука не выработала четких критериев, позволяющих провестиграницу между публичным и частным правом. Предлагается ис-ходить из анализа совокупности признаков: интересы, подлежа-щие защите; правовое положение субъектов правовых отноше-ний; предмет правового регулирования; методы правового регу-лирования; характер санкций.

Публичное право связано с публичной властью, носителемкоторой является государство, характеризуется императивностьюнорм, иерархичностью субъектов публичных отношений, кара-тельным характером санкций (конституционное право, уголов-ное, уголовно-процессуальное, административное, финансовое,военное). Частное право «обслуживает» в основном потребностичастных лиц (физических и юридических), не обладающих власт-ными полномочиями и выступающих в качестве свободных иравноправных собственников. Для субъектов характерно равен-ство правового положения, диспозитивное содержание норм пра-ва, правовосстановительный характер ответственности (граждан-ское право, трудовое, семейное, торговое, предпринимательское,кооперативное и т.д.).

124

Следует при этом иметь в виду, что частное право не можетсуществовать без публичного, поскольку последнее призвано ох-ранять и защищать первое. В общей правовой системе они тесновзаимосвязаны и их разграничение до некоторой степени услов-но. В некоторых странах такое подразделение вообще отсутству-ет. В английском праве, не знавшем рецепции римского права,исторически сложилось деление права на общее право и правосправедливости.

Материальное право - это совокупность норм, регулирую-щих содержательную сторону общественных отношений. Мате-риальные нормы устанавливают права и обязанности в рамкахуправленческих, имущественных, трудовых, семейных и т.д. от-ношений. Процессуальное право - это совокупность правовыхнорм, регулирующих общественные отношения, возникающие впроцессе осуществления и защиты норм материального права. Внауке сложилось две концепции о соотношении материального ипроцессуального права. Первая исходит из исключительно об-служивающего характера процессуальных норм, которые имеютвторичный характер. Вторая признает за нормами процессуаль-ного права самостоятельное значение. Очевидно, что историче-ски возникновение и развитие процессуальных норм зависело отматериальных. И в настоящее время можно говорить о наличиинепосредственной зависимости содержания норм процессуально-го право от норм соответствующей материальной отрасли. Вме-сте с тем, между материальным и процессуальным правом име-ются двусторонние, тесные правовые связи и взаимное влияние.Обладая самостоятельностью ни материальное, ни процессуаль-ное право, тем не менее, не может существовать друг без друга.

Международное право не входит ни в одну национальнуюсистему права, поэтому ни одно государство мира не может счи-тать его своим. Оно занимает особое (наднациональное) место,поскольку регулирует не внутригосударственные, а межгосудар-ственные отношения. В нем выражается коллективная воля наро-дов, выступающих субъектами данного права. Его нормы и ин-ституты закрепляются в различных международных договорах,соглашениях, уставах, конвенциях, декларациях, документахООН. Эти акты определяют взаимные права и обязанности госу-дарств-участников мирового сообщества, принципы их взаимо-отношений, поведение на международной арене.

125

В науке отсутствует единый подход к проблеме соотношениямеждународного и национального права. Так, например, предста-вители монистических концепций признают либо примат между-народного права, либо - внутригосударственного, считая между-народное право его продолжением. Дуалистические концепции,признавая самостоятельность обеих правовых систем (по источ-никам, субъектам, предметам правового регулирования), исходяттакже либо из примата внутригосударственного, либо междуна-родного права.

В настоящее время Россия законодательно закрепила приматнорм международного права. В Конституции РФ установлено,что общепризнанные принципы и нормы международного праваи международные договоры РФ являются составной частью ееправовой системы. Если международным договором РФ установ-лены иные правила, чем предусмотренные законом, то применя-ются правила международного договора (ч. 4 ст. 15). Однако та-кой примат норм международного права не является абсолют-ным. Государство, в конечном итоге, само решает, какие нормымеждународного права оно признает и поддерживает, то есть ка-кие договоры оно подписывает и ратифицирует.

126

Глава 13. Основные правовые системы современности

1. Понятие и классификация современных национально-правовых систем

Под правовой системой понимают совокупность права (зако-нодательства), правовой идеологии и судебной практики. По от-ношению к конкретным странам используют понятие националь-но-правовая система, т.к. в каждой стране с собственно правомважную роль играют определенная судебная практика, правоваяидеология, исторический путь формирования права. Следует от-личать понятие «система права» от понятия «правовая система».Система права является частью понятия «правовая система».Система права конкретной страны реализуется через определен-ную судебную практику, соотносится с правовой идеологиейданного государства, образуя национальную правовую системугосударства.

Рассмотрим наиболее распространенные классификации пра-вовых семей. Первое направление представлено в работах из-вестного французского юриста Р. Давида. Он выдвинул идею вы-деления трех правовых семей: романо-германской, англо-саксонской, социалистической. К ним примыкает остальной юри-дический мир под названием «религиозные и традиционные сис-темы». В основе классификации Р. Давида лежат два критерия –идеологический и юридико-технический (юридическая техника).

Идеологический критерий – правовые системы, принадле-жащие к одной и той же правовой семье, должны опираться наодинаковые философские, религиозные воззрения данного обще-ства, политическую, экономическую и социальную структуруобщества.

Юридическая техника – второй критерий – это методы, сред-ства, правила, которые применяются для разработки, оформле-ния, публикации и систематизации законодательства.

Если методы работы юристов разных стран, источники праваи юридический словарь различных правовых систем в основнойсвоей части совпадают, то эти правовые системы относятся к од-ной и той же правовой семье.

В настоящее время наибольшее распространение получилаклассификация К. Цвайгерта и Х. Кетца, в основе которой лежит

127

понятие «правового стиля». Отдельные правопорядки и целыегруппы правопорядков обладают своим определенным стилем.Авторы выделили пять факторов, которые определяют правовойстиль: историческое развитие правовой системы, спецификаюридического мышления, правовые институты, которые играютсущественную роль в правовой системе, правовые источники иметоды их толкования, идеологические факторы: политические,экономические или правовые аспекты религиозных учений. Наи-более ярко это видно на примере социалистического права.

Таким образом, авторы сгруппировали все национально-правовые системы в восемь правовых кругов: романская, герман-ская, скандинавская, общего права, социалистического права,права стран Дальнего Востока, исламского права, индусскогоправа.

2. Романо-германская правовая семья и семья общегопрецедентного права: общая характеристика

Романо-германская правовая семья сложилась на основе ре-цепции (восприятия, заимствования) римского права в XII-XVI вв.и получила распространение в континентальной Европе.

Особенности этой семьи состоят в следующем:- основным источником права служит нормативный правовой

акт (закон);- существует единая иерархическая система источников пра-

ва;- система признает деление на публичное и частное право, а

также на отрасли права;- законодательство носит кодифицированный характер;- существует общий понятийный фонд, т.е. сходство основ-

ных понятий и категорий;- относительно единая система правовых принципов;- в законодательстве ведущая роль принадлежит конститу-

ции, обладающей высшим юридическим авторитетом. Существу-ет и система кодексов, например, гражданский, уголовный, про-цессуальный. Среди источников права большое место отводитсяподзаконным актам, обычаям и судебной практике. Однако пре-цедент не характерен для этой семьи, а судебная практика, ско-рее, служит вспомогательным источником, чем самостоятельным,

128

и следование решению кассационной инстанции не обязательнодля других судов, хотя и может восприниматься в качестве об-разца для решения аналогичных дел.

Серьезное значение придается международному праву, не-редко провозглашается его приоритет перед внутригосударствен-ным правом (Германия, Россия). Рассматриваемой семье присущи конституционный контроль в виде специальных конституцион-ных судов или аналогичных органов.

Что касается обычая, то он имеет, как правило, ограниченноедействие. Но его применение допускается в сфере частного праваи нередко не только в дополнение к закону, но и кроме закона,если закон не регулирует ту или иную ситуацию.

Семья общего (прецедентного) права (англосаксонская) су-щественно отличается от романо-германской правовой семьи.Здесь главным источником права выступает судебный прецедент,т.е. норма, сформулированная судьями в процессе рассмотрениядела. При этом прецеденты строго обязательны для других судейпри разбирательстве аналогичных дел. Отсюда следует, что глав-ными творцами права в этой семье являются судьи, которые,обобщая практику и руководствуясь уже сложившимися отноше-ниями, вырабатывают на этой основе своеобразные юридическиепринципы – прецеденты, составляющие систему общего права.

Помимо указанных, семье общего права присущи следующиеособенности:

1. Своеобразное понимание норм права – они не отделены отсудебного решения, поэтому носят казуистический характер. Ка-ждому новому делу нужна новая норма права, но создавать пре-цеденты вправе не любые суды, а лишь Верховный суд Англии,состоящий из Высокого суда, Суда короны и Апелляционногосуда. Прецеденты может создавать палата Лордов, выполняющаяпомимо прочего и судебные функции.

2. Специфика структуры права: ей неизвестно деление на ча-стное и публичное, а отрасли права не выражены четко. В струк-туре английского права выделяют: а) прецедентное право; б) пра-во справедливости; в) статутное право. Право справедливостипредставляет собой совокупность норм, сформировавшихся изрешений Лорд-канцлера, который действовал от имени короляпри рассмотрении жалоб на решения обычных королевских су-дов. При этом его решения основывались на «королевской спра-

129

ведливости», восполняли пробелы в общем праве и вносили кор-рективы в деятельность королевских судов. Статутное же право -это право парламентского происхождения.

3. Придание важного значения формам судопроизводства,процессуальным нормам, источникам доказательств.

4. Большая автономия судебной власти по отношению к дру-гим ветвям власти. Это выражается не только в правотворческихполномочиях судебной власти, но и в отсутствии прокуратуры иадминистративной юстиции.

5. Некодифицированный характер законодательства. В по-следние десятилетия были приняты парламентом акты, консоли-дирующие правовые нормы в институты и отрасли (прежде всего,гражданское право), тем не менее, английское право продолжаетоставаться прецедентным по своему характеру.

Как уже отмечалось, в структуре общего права можно выде-лить группу английского права, куда входят Великобритания,Канада, Новая Зеландия, Австралия, некоторые бывшие англий-ские колонии, а также право США, которое имеет своим источ-ником английское право, но отличается большим своеобразием.Оно проявляется в следующем:

- в отличие от Великобритании, в США имеется федеральнаяКонституция;

- в дуализме правовой системы, поскольку наряду с преце-дентным правом действует система законодательства. Но законо-дательные нормы входят в правовую систему США лишь послеих неоднократного применения и истолкования судами, и ссылкиделаются на судебные решения;

- в федеральной системе США штаты обладают существен-ной самостоятельностью, и суды одного штата не обязательнодолжны ссылаться на судебные решения другого штата, а могутпринять иные решения;

- в значительной маневренности, гибкости, приспособляемо-сти права к изменяющимся условиям, так как высшие судебныеинстанции не связаны собственными прецедентами;

- в кодифицированном характере законодательства многихштатов, например, уголовные кодексы действуют во всех штатах,во многих приняты гражданские и гражданские процессуальныекодексы, а в некоторых штатах - и уголовно-процессуальные;

130

- в наличии судебного контроля за законностью федеральныхзаконов и законов, принимаемых на уровне отдельных штатов.Особую роль здесь играет Верховный Суд США, имеющий правотолкования Конституции страны, а высшие судебные инстанцииштатов – конституции своих штатов.

3. Религиозные и традиционные правовые семьи: общаяхарактеристика

К религиозным правовым семьям можно отнести: мусульман-ское право (ислам), индусское право (индуизм), еврейское право(иудаизм), традиционное право Китая и Японии, исходящее изконфуцианского мировоззрения. Для религиозных правовых се-мей характерно, что право здесь представляет собой часть единойи универсальной системы регулирования общественных отноше-ний. Нет четкого разграничения на правила правовые, моральныеи религиозные. Понимание права в религиозных системах шире,чем в светских. Право в них охватывает все стороны жизни чело-века, а не только юридические отношения. Важнейшим источни-ком религиозного права являются божественные откровения,священные писания.

Общая характеристика мусульманского праваНорма права воспринимается как правило, адресованное всем

мусульманам Аллахом, который открыл его человеку через сво-его пророка Мухаммеда. В силу божественного происхожденияэтого правила оно не подлежит изменению, но нуждается в разъ-яснении и толковании для практического использования. По со-держанию нормы мусульманского права не носят предписываю-щего или запрещающего характера, а представляют собой обя-занность, долг совершать те или иные поступки. Так, мусульман-ское право определяет молитвы, которые мусульманин должензнать; посты, которые должен соблюдать; милостыни, которыенеобходимо подавать; паломничества, которые надо совершать.При этом нельзя принуждать к соблюдению установленных пра-вил.

Выделяют четыре главных источника мусульманского права:Коран – священная книга мусульман, где собраны речи и пропо-

131

веди пророка Мухаммеда; она посвящена вопросам религии,нравственности и лишь в очень незначительной части затрагиваетвопросы правовых взаимоотношений мусульман. Сунна – сбор-ник преданий о жизни пророка, его образе мыслей и действий.В сунне также доминируют нравственно религиозные положения.Она содержит, по существу, интерпретации и пояснения правилКорана. Иджма – согласие мусульманского сообщества об обя-занностях мусульманина. Кияс – суждение по аналогии, т.е. при-менение к новым сходным случаям правил, установленных Кора-ном, Сунной и Иджмой.

К второстепенным источникам относится закон, который неможет противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине.Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран или Сунну,а лишь на автора, авторитет которого общепринят.

В структуре мусульманского права отсутствует публичное ичастное право, однако в современный период выделяются в каче-стве основных отраслей уголовное, судебное и семейное право.Мусульманское уголовное право различает твердо установлен-ные наказания (за воровство, убийство, прелюбодеяние, употреб-ление спиртных напитков) и дискреционные, назначаемые по ус-мотрению судьи, который может наказать за любое другое нару-шение закона.

Семейное право представлено «правом личного статуса» ирегулирует не только семейные, но и наследственные и некото-рые другие отношения.

Семья мусульманского права включает Иран, Ирак, Паки-стан, Саудовскую Аравию, Ливан, Судан. В ряде мусульманскихгосударств мусульманское право сохранило свое значение лишь вотдельных сферах (Алжир, Египет, Сирия), но в Турции, напри-мер, которая провозгласила себя светским государством, нормымусульманского права значительно потеснены нормами, заимст-вованными из романо-германской правовой семьи.

Индусская правовая семья основана на своеобразном религи-озном комплексе – индуизме и составляет одну из религиозно-традиционных семей права. К этой семье относятся правовыесистемы государств: Бангладеш, Непал, Гайана, Бирма, Синга-пур, Малайзия, некоторых стран восточного побережья Африки,например, Танзании, Уганды, Кении.

132

Индусская система права сформировалась более двух тысячлет назад и, пройдя сложный путь развития, сохранила свое регу-лирующее значение до наших дней.

Для этой правовой системы характерны:- связь с кастовой системой, основной догмой которой явля-

ется положение о том, что все люди с рождения разделены на оп-ределенные социальные иерархические группы – касты, каждаяиз которых имеет свои права, обязанности, свое миропониманиеи мораль. Касты живут по своим обычаям, и собрание касты го-лосованием разрешает споры внутри своей группировки, приме-няя меры принуждения. Наиболее суровое из них – отлучение откасты;

- источником права и религии считаются веды – сборникииндийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих, посуществу, правила поведения.

Индусское право основывалось на обычаях в регулированиивопросов права наследования, правового режима имущества от-дельных членов неразделенной семьи и раздела семейного иму-щества.

После обретения Индией и другими британскими колонияминезависимости происходил процесс кодификации индусскогоправа, был принят ряд законов, унифицировавших брачное правоиндусов и приспособивших его к современному мировоззрению,были приняты законы об опекунстве несовершеннолетних, о на-следовании, об усыновлении и др., которыми современные судьируководствуются при рассмотрении конкретных дел. Что касает-ся кастовых дел, то суд не вправе пересматривать кастовые пра-вила, но лишь следит за их соблюдением и правильным примене-нием.

4. Влияние процессов глобализации на унификацию пра-вовых систем

Глобализация – это процесс интеграции народов и государствв единую мировую систему, пространство, функционирующуюна основе международной стандартизации и унификации поведе-ния всех его субъектов.

Роль права в современном мире возрастает. Экономические идругие процессы взаимоотношений людей, организаций, госу-

133

дарств в целом невозможны в условиях глобализации без четкогои развернутого регулирования, без прочного режима контроля заисполнением юридических предписаний. Вслед за процессом ин-теграции государств идет и процесс унификации (сближения)правовых систем. Эта унификация происходит двояким образом:путем выработки единообразного законодательства, восприни-маемого многими государствами, или путем заключения между-народных договоров.

Эпоха глобализации – это период существенных преобразо-ваний права всех государств, активного восприятия в них обще-признанных правовых принципов и норм международного харак-тера, позитивных, апробированных на многолетней практикеюридических образцов других стран и на этой основе сближениясистем права всех цивилизованных государств. Одновременноэто также и период возрастания роли и объема международногоправа, увеличения сфер регулирования общественных отношенийего нормами, активного внедрения (имплементации) в правовыесистемы отдельных государств его норм и принципов.

Каковы основные тенденции развития национальных право-вых систем в интеграционных процессах современности? Вкрат-це их можно было бы сформулировать следующим образом:

- все большее внимание уделяется обеспечению материаль-ных и духовных потребностей личности, как основной ценностисовременного общества, ее свободы и благополучия, на охрану изащиту ее прав и свобод;

- обеспечение демократических основ управления общест-венными делами, подлинного народовластия (организация рабо-ты парламента, свободно решающего все основные вопросы об-щественной жизни, всеобщее избирательное право, разделениевластей, многопартийность, независимость суда, свобода совестии идеологических воззрений, национальное равноправие и др.);

- воплощение в содержании действующих правовых нормобщечеловеческих моральных принципов и норм, идей справед-ливости и гуманизма;

- повышение авторитета закона, подлинного уважения к не-му, воспитание идеи законопослушания в сознании людей какнеобходимой черты подлинно культурного человека, созданиеусловий для предотвращения правового нигилизма;

134

- укрепление принципа законности, повышение роли законасреди всех иных источников права, независимость суда, консти-туционный контроль за принятием правовых актов в стране, су-дебное обжалование действий администрации, нарушающих пра-ва личности;

- повышенное внимание к регулированию экологическихпроблем - рациональному использованию природных богатств,их охране и защите.

Ныне вполне обоснованно западные и российские ученые-юристы говорят о возникновении еще одного нового феномена вмировой истории - так называемого европейского права.

Можно наметить три тесно связанные между собой состав-ные части этого понятия. Во-первых, это нормы собственно меж-дународного права, касающиеся европейских государств. Во-вторых, нормы, создаваемые органами европейских союзов госу-дарств, которые являются базой для решения конкретных дел. Ихисполнение является обязательным для государств, входящих втакие союзы.

Примеры подобного рода норм - это прецеденты Европейско-го суда по правам человека, обязательные для всех стран членовСовета Европы, ратифицировавших Европейскую конвенцию озащите прав человека и основных свобод. Наконец, в европейскоеправо можно было бы включить и те нормы внутригосударствен-ного законодательства, которые приняты на базе заключенныхсоответствующим государством международных договоров сдругими европейскими странами.

В условиях складывания мирового правопорядка принципохраны и обеспечения прав личности, гарантированности ее сво-боды должен звучать не только в национально-государственномаспекте, но и на глобальном и общепланетарном уровне. Права исвободы человека перестали быть только внутренним делом го-сударства, они постепенно выходят на международную арену,что, в частности, подтверждается Декларацией Хельсинкскойвстречи ОБСЕ 1992 года. В ч. 3 ст. 46 Конституции РФ говорит-ся: «Каждый вправе в соответствии с международными догово-рами РФ обращаться в межгосударственные органы по защитеправ и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутри-государственные средства правовой защиты».

135

Ныне вполне возможно утверждать, что в целях защиты правчеловека оправдана и юридически допустима возможность вме-шательства мирового сообщества во внутренние дела государст-ва, где такие права не гарантируются и попросту нарушаются.Деятельность Европейского суда по правам человека - один изпримеров юридических основ такого вмешательства. Его реше-ния являются обязательными в нашей стране после того, как Рос-сия 30 марта 1998 года ратифицировала Европейскую конвенциюо защите прав человека и основных свобод.

136

Глава 14. Правотворчество

1. Правотворчество: понятие, виды, принципы

Правотворчество – деятельность, направленная на установ-ление, изменение, отмену правовых норм. Правотворческая дея-тельность может осуществляться в самых различных формах изависит от многих факторов: типа правовой системы общества,правовых традиций, степени развития демократии и культуры вцелом. Правотворчество является составной частью более широ-кого процесса – правообразования. Ученые условно выделяютдве фазы в процессе правообразования:

1) возникновение потребностей в правовом регулированииобщественных отношений (объективный процесс), а именно объ-ективные изменения в структуре общественных отношений,осознание новых потребностей, формирование правовых идей;

2) правотворческая деятельность компетентных органов (соз-нательно-волевой процесс). Следовательно, правотворчество -это финальная стадия процесса образования права. Такое пони-мание позволяет признать за государством роль не создателя пра-ва, а субъекта, который лишь оформляет, придает соответствую-щую юридическую форму нормам права, выработанным самимобществом.

Классификацию правотворчества проводят по различным ос-нованиям. В зависимости от субъекта правотворчества выделяютследующие виды. Правотворческая деятельность компетентныхгосударственных органов – это наиболее распространенный и це-лесообразный вид правотворчества. Непосредственное право-творчество народа (референдум) является специфическим видоми осуществляется лишь по наиболее важным вопросам (напри-мер, принятие конституции). Делегированное правотворчествохарактеризуется передачей парламентом права издания законовправительству по определенному кругу вопросов на конкретныйсрок и при осуществлении контроля самим законодательным ор-ганом. Такая практика существует в Италии, Франции, Бразилии.В России к делегированному правотворчеству можно отнестиправотворчество органов местного самоуправления. Локальноеправотворчество осуществляется в учреждениях, организациях.

137

В данном случае имеет место санкционированное (разрешенное,подтвержденное) правотворчество.

В федеративных государствах правотворчество подразделя-ется также на общефедеральное и правотворчество субъектов фе-дерации.

В зависимости от формы права принято выделять принятие(изменение, отмену) нормативно-правовых актов; признание пра-вовым сложившегося обычая; принятие решения по конкретномуделу, которое послужит примером при последующем разрешенииподобных дел (создание правового прецедента); заключение нор-мативного договора (договорное правотворчество).

Наряду с этим выделяют также чрезвычайное правотворчест-во, представляющее собой принятие нормативных правовых ак-тов для регулирования общественных отношений в условиях ре-жима чрезвычайного положения.

Правотворчество основано на определенных принципах - ру-ководящих, исходных началах, соблюдение которых обеспечива-ет создание нормативных актов высокого качества. К числу ос-новных принципов относятся следующие. Демократизм, то естьактивное участие представителей различных слоев общества ивсех ветвей власти в правотворческой деятельности. Обсуждениеважнейших нормативных актов гражданами и общественнымиорганизациями, учет отзывов и предложений. Важной состав-ляющей демократизма является гласность, т.е. открытость право-творческого процесса для граждан, их информирование не толькоо принятых, но и разрабатываемых нормативных правовых актах.Законность и конституционность, исходящие из необходимостистрогого и неуклонного следования конституции и обыкновен-ным законам в процессе правотворческой деятельности. Норма-тивные правовые акты должны издаваться строго в пределахкомпетенции уполномоченного органа, с соблюдением установ-ленной процедуры. При этом содержание принимаемых нормправа не должно противоречить положениям Конституции РФ,законам, общепризнанным принципам и нормам международногоправа. Гуманизм выражается в направленности издаваемых нор-мативных актов на защиту прав и свобод граждан, на максималь-ное удовлетворение их материальных и духовных потребностей.Профессионализм предусматривает обязательное участие квали-фицированных, высокопрофессиональных специалистов на всех

138

стадиях правотворческого процесса. Для принятия эффективныхнормативных правовых актов следует учитывать научные реко-мендации ученых-юристов и практикующих юристов. Научнаяобоснованность предполагает объективный анализ потребностейобщества, всесторонний учет социальной, экономической и поли-тической ситуации в стране, а также общественное мнение отно-сительно предполагаемого закона.

Большое значение для повышения качества и эффективностиправотворческого процесса имеют и другие лежащие в основе егоорганизации и осуществления принципы. Однако особо следуетвыделить принцип постоянного технического совершенствова-ния принимаемых актов. Суть данного принципа заключается втом, чтобы в процессе подготовки и принятия нормативных пра-вовых актов в максимальной степени использовать выработанныеюридической наукой и апробированные правотворческой практи-кой наиболее эффективные методы и приемы разработки проек-тов новых нормативных актов, оптимального изложения их со-держания и отвечающего общепринятым в мире стандартам тех-нического их оформления. Для повышения качества и эффектив-ности нормативных правовых актов законодательная техника по-рой имеет не меньшее значение, чем само содержание. Ведь оттого, насколько четко и логично изложено содержание того илииного нормативного акта, имеются ли в нем или отсутствуютявные и скрытые противоречия, наконец, насколько точнои определенно используется общепринятая юридическая терми-нология - от всего этого в огромной степени зависит не толькоуровень восприятия текста и содержания нормативного правово-го акта, но и эффективность его применения.

2. Правотворческий процесс. Порядок опубликования ивступления в силу нормативных правовых актов

Правотворчество как процесс представляет собой совокуп-ность нескольких стадий, пронизанных единством целей, задач ипринципов. Независимо от вида любой правотворческий процесссодержит следующие стадии: подготовка проекта нормативногоправового акта, рассмотрение, принятие, а также введение в дей-ствие нормативного правового акта. Содержание каждой стадиизависит, в первую очередь, от вида принимаемого нормативного

139

акта. Среди всех видов правотворчества наиболее сложной явля-ется процедура принятия закона. В отечественной и зарубежнойюридической литературе обычно выделяют четыре основныхстадии законодательного процесса: законодательная инициатива,обсуждение законопроекта, принятие и подписание закона, и егообнародование1. Каждая из них обладает относительной само-стоятельностью, имеет свою специфику, свой статус.

Законодательная инициатива представляет собой право вне-сения законопроекта (законопредложения)2 в законодательныйорган (Парламент, Конгресс, Национальное собрание, Государст-венную Думу и т.п.) в соответствии с действующим законода-тельством и установленной процедурой. Реализация официаль-ной законодательной инициативы порождает у законодательногооргана обязанность рассмотреть внесенный законопроект, при-нять его для дальнейшей работы или отклонить. Право законода-тельной инициативы не является всеобщим, принадлежащимвсем без исключения субъектам. Это особое, строго ограничен-ное конституционное право. Каждое государство, в зависимостиот его природы и назначения, решает по-своему вопрос о субъек-тах права законодательной инициативы. Согласно ст. 104 Кон-ституции России право законодательной инициативы принадле-жит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федера-ции, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, зако-нодательным (представительным) органам субъектов РоссийскойФедерации. Право законодательной инициативы принадлежиттакже Конституционному Суду, Верховному Суду и ВысшемуАрбитражному Суду Российской Федерации по вопросам их ве-дения3.

Обсуждение законопроекта. Обсуждение может быть пред-варительным, неофициальным (с привлечением широкого кругазаинтересованных лиц, экспертов, представителей соответст-вующих государственных и общественных организаций) и офи-циальным – на уровне парламентских комиссий, комитетов и

1 Вместе с тем, ряд ученых предлагает более детальную регламентацию, выделяя дошести-девяти стадий (В.М. Сырых, Ю.А. Тихомиров).2 В России в настоящее время законодательство предусматривает лишь одну формуреализации законодательной инициативы – внесение законопроекта.3 Такая формулировка Конституции РФ породила дискуссию о природе законодатель-ной инициативы названных судебных органов: связана ли она только с устройством су-дебной системы или касается более широкого круга вопросов.

140

подкомитетов и на уровне парламентских палат. Обсуждение впленарных заседаниях проходит в форме чтений, количество ко-торых в различных государствах неодинаково.

Согласно Регламенту Государственной Думы РФ, предостав-ленные законопроекты обсуждаются в трех чтениях. Во времяпервого чтения обсуждению подлежат лишь основные, концепту-альные положения законопроекта. Во втором чтении обсуждаетсясодержание отдельных статей, предложенные поправки и допол-нения. Принятый во втором чтении законопроект передается вкомитет для редакционной доработки. Во время третьего чтенияне разрешается уже вносить каких бы то ни было поправок ипредложений в законопроект. Речь при этом идет о его одобренииили неодобрении.

Принятие закона осуществляется в результате голосования.В Российской Федерации федеральные законы принимаютсябольшинством голосов от общего числа депутатов. Федеральныйконституционный закон считается принятым, если он одобренбольшинством не менее трех четвертей голосов от общего числачленов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от об-щего числа депутатов Государственной Думы.

Подписание (утверждение) закона осуществляется главойгосударства с последующим направлением закона для опублико-вания и введения в юридическую силу. В некоторых государствахотказ от подписания закона не допускается (Германия), однакочаще всего глава государства наделен правом вето (от лат. veto -запрещаю). Российская Конституция предоставляет ПрезидентуРФ право отлагательного вето, которое может быть преодоленоквалифицированным большинством голосов депутатов и членовСовета Федерации.

Официальное опубликование закона1 – это помещение полно-го, аутентичного текста закона в официальном печатном изданиидля всеобщего сведения. Следует различать обнародование, тоесть доведение до всеобщего сведения содержания закона с ис-пользованием различных форм и способов, и опубликование. На-званная стадия выполняет несколько функций. В первую очередь,официальное провозглашение закона является обязательным ус-

1 В литературе очень часто объединяют подписание и опубликование закона в одну ста-дию – промульгацию. Однако российское законодательство не использует данный тер-мин.

141

ловием его вступления в силу. Все современные государства ис-ходят из положения: неопубликованные законы не должны при-меняться и порождать правовых последствий. Кроме того, нали-чие официальных источников опубликования необходимо дляинформирования граждан, для обеспечения доступности законо-дательства (как главной предпосылки действия презумпции зна-ния закона). Наконец, практика официального опубликования по-зволяет создать дубликаты официального, подлинного текстапринятого закона, в то время как неофициальное опубликованиеимеет информационное значение и не порождает правовых по-следствий.

Порядок опубликования и вступления в силу законов регули-руется Федеральным законом от 14 июня 1994 «О порядке опуб-ликования и вступления в силу федеральных конституционныхзаконов, федеральных законов, актов палат Федерального Собра-ния РФ». Законы подлежат опубликованию в течение семи днейсо дня их подписания Президентом РФ и вступают в силу непозднее десяти дней со дня их официального опубликования, ес-ли иное не предусмотрено самим законом. В настоящее время ис-точниками официального опубликования законов являются«Парламентская газета», «Российская газета», «Собрание законо-дательства Российской Федерации», «Официальный интернет-портал правовой информации» (www.pravo.gov.ru).

В соответствии с указом Президента РФ от 23 мая 1996 г.«О порядке опубликования и вступления в силу актов ПрезидентаРФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федераль-ных органов исполнительной власти» указы Президента РФ и ак-ты Правительства РФ по общему правилу вступают в силу по ис-течение семи дней со дня их официального опубликования, еслииное не предусмотрено самим актом. Акты исполнительных ор-ганов власти, имеющие межведомственный характер и затраги-вающие права, свободы и обязанности граждан, подлежат обяза-тельной регистрации в Министерстве юстиции РФ. Только послеэтого они могут быть опубликованы и в течение десяти днейвступают в силу.

142

3. Понятие и виды юридической техники, ее значение вюридической деятельности

Юридическая техника - это совокупность средств, приемов,правил разработки, оформления, публикации и систематизациизаконов, иных правовых актов, обеспечивающая их совершенст-во, эффективное использование.

Юридическая техника играет большую роль в юридическойнауке и практике. Ее профессиональное использование позволяетсоздать эффективно действующее законодательство.

В литературе принято подразделять юридическую технику назаконодательную (нормотворческую) и правоприменительную.

Законодательная техника включает в себя:- правила построения нормативных правовых актов. Они

предполагают логическую последовательность изложения норма-тивного материала, в частности, выделение общих предписаний(Общая часть) и конкретных установлений (Особенная часть).Важна также структуризация нормативного материала по соот-ветствующим разделам, главам, статьям, параграфам, пунктам,частям. При этом недопустимы противоречия между содержани-ем различных частей и разделов акта. Крупные акты должныиметь вводную часть (преамбулу). Она необходима, в частности,при кардинальном изменении правового регулирования общест-венных отношений;

- правила оформления актов. Каждый акт должен иметь на-звание, указание на орган, его издавший, дату и место принятия,подпись соответствующего должностного лица, регистрацион-ный номер, печать;

- приемы и средства формулирования норм права и иныхнормативных предписаний. К ним относятся терминологическаястрогость, единство и стабильность используемых терминов, аде-кватное выражение в терминах воли законодателя, общепризнан-ность терминов и юридических понятий и т.д.

Различают:а) общеупотребительные термины, которые обозначают при-

нятые в литературном языке категории – «семья», «жилое поме-щение», «родители и дети» и др.;

143

б) специально-юридические термины, используемые для обо-значения юридических понятий, например, «обязательная доля»,«залог», «истец», «ответчик», «потерпевший»;

в) специальные неюридические термины или специально-технические термины, применяемые в биологии, медицине и др.

Средствами формирования правовых норм является такжеиспользование юридических конструкций – приемов, используе-мых для наиболее точного и полного отражения смысла правовойнормы.

Иными словами, юридические конструкции – это своеобраз-ные модельные построения элементов правоотношения, их типо-вые схемы, способы изложения имеющегося юридического мате-риала. В каждой отдельно взятой отрасли права существуют своиотличительные юридические конструкции, которые чаще всегоиспользуются при составлении текста юридического документа.

Так, нормами гражданского права закреплен принцип пре-зумпции виновности, т.е. бремя доказывания невиновности ло-жится на плечи самого ответчика.

Язык и стиль нормативного правового акта во многом опре-деляют эффективность правового регулирования. Важнейшиетребования к языку и стилю нормативных правовых актов состо-ят в следующем:

а) краткость, концентрированность, однозначность и дос-тупность для понимания юридического языка;

б) необходимость избегать метафор, аллегорий, архаизмов,жаргонных слов, а по возможности заимствований иностранныхслов. Допускается использовать только полностью освоенныеиностранные слова, например, референдум, кредит, конвенция;

в) формулирование норм в форме долженствующе-предписывающего и констатирующе-предписывающего спосо-бов, поскольку нормативным актам присущи директивность иофициальность стиля. При этом, чем четче соотносятся слова спредметами, явлениями, событиями социальной жизни, тем болеепонятен их смысл и правильное восприятие юридических поня-тий и категорий.

Правоприменительная техника включает в себя:а) правила оформления и построения правоприменительных

актов – протоколов, приговоров, судебных решений и др. Каж-дый правоприменительный акт должен содержать такие атрибу-

144

ты, как название, место, время его принятия, орган, от которогоисходит юридический документ, субъекты, к которым он обра-щен, и иметь определенное юридическое содержание. По общемуправилу язык и стиль правоприменительного акта не должен от-личаться от языка и стиля нормативного акта;

б) способы легализации документов, т.е. придания им юри-дической силы. Среди этих способов наибольшее распростране-ние получили нотариальное удостоверение и государственная ре-гистрация;

в) способы и приемы толкования юридических норм и нор-мативных правовых актов;

г) способы разрешения коллизий в праве, преодоления про-бельности;

д) способы процедурно-процессуального оформления юри-дической практики, в том числе следственной, оперативно-розыскной, судебной, арбитражной, надзорной и т.д.

4. Технико-правовые категории: правовые аксиомы,презумпции, юридические фикции, преюдиции

К юридической технике относят такие категории, как право-вые аксиомы, презумпции, юридические фикции, преюдиции.

Правовая аксиома - это положение, принимаемое в юридиче-ской науке и практике без доказательств, в силу его очевидности,убедительности и истинности. Например, «закон обратной силыне имеет», «субъективному праву всегда соответствует юридиче-ская обязанность», «никто не может быть судьей в собственномделе», «из двух актов по одному и тому же вопросу действуетакт, принятый вышестоящим органом, и акт, принятый позже,чем предыдущий».

Правовая презумпция представляет собой предположение оналичии или отсутствии определенных фактов, основанное насвязи между предполагаемыми фактами и фактами наличными иподтвержденное предшествующим опытом.

Презумпции всегда носят предположительный характер. Этопредположение не достоверное, но вероятное. Наиболее распро-страненными презумпциями являются презумпция невиновности,презумпция знания закона, презумпция истинности нормативногоакта и др.

145

В юридической литературе выделяют два вида презумпций:общеправовые и отраслевые.

К общеправовым презумпциям относятся те, которые приня-ты во всех или многих отраслях права и которые фактически ста-ли правовыми принципами. Кроме перечисленных, к ним отно-сятся: презумпция добропорядочности гражданина, презумпцияправосубъектности вступающих в правовые отношения физиче-ских и юридических лиц.

Что касается презумпций отраслевых, то они не достиглиуровня презумпций-принципов и чаще всего имеют отраслевуюпринадлежность, например, презумпция равных долей имуществасупругов, нажитого в браке; презумпция отказа истца от своихтребований при повторной неявке истца в суд без уважительныхпричин.

Презумпции действуют до тех пор, пока они не будут опро-вергнуты, например, презумпция невиновности. Но существуютнеопровержимые презумпции, например, презумпция непонима-ния несовершеннолетним (до 14 лет) общественной опасностисвоего деяния, если даже в силу раннего развития подросток могсознавать общественную опасность совершенного им преступле-ния. Однако Уголовный кодекс Российской Федерации исходитиз презумпции неосознания до 14 лет характера совершенногодеяния.

Юридические фикции - это несуществующее положение, од-нако признаваемое законодательством в качестве существующегои ставшее в силу этого признания общеобязательным. Фикциидовольно широко применяются в действующем законодательстве.Так, согласно ст. 21 (ч. 3) Гражданского кодекса РФ днем смертигражданина, объявленного умершим судом, считается день всту-пления в законную силу соответствующего решения суда. В ч. 2ст. 18 Гражданского кодекса РФ установлено время начала без-вестного отсутствия лица. В уголовном праве юридической фик-цией является положение о снятии судимости, если она погашенав установленном законом порядке. К фикциям можно отнести иосвобождение от уголовной ответственности при деятельномраскаянии лица, хотя преступление им совершено.

Юридические фикции как прием юридической техники пред-ставляют собой конструирование условной реальности, котораяохраняется законом, закреплена в нормативном правовом акте и

146

является обязательным предписанием. Юридические фикции по-зволяют установить определенность в правовых отношениях, таккак с этими фактами связываются возникновение и прекращениеправоотношений.

Преюдиции (дословный перевод с латыни - отношение к пре-дыдущему судебному решению) представляют собой обязатель-ность для всех судов, рассматривающих дело, принять без про-верки и доказательств факты, ранее установленные вступившим взаконную силу решением или приговором суда. Например, еслисудебным решением, вступившим в законную силу, установленаответственность владельца источника повышенной опасности запричиненный вред, то в случае предъявления регрессного(встречного) иска владельцем этого источника к непосредствен-ному причинителю вреда (например, при пользовании автомаши-ной по доверенности) факты, установленные в первом судебномпроцессе, имеют преюдициальное значение, т.е. не подлежат ос-париванию. Другой пример: осуждение лица за хищение имуще-ства может служить основанием для судебного решения по граж-данскому иску о возмещении ущерба, причиненного данным хи-щением.

Таким образом, факты и правоотношения, установленныевступившим в законную силу решением или приговором суда, немогут оспариваться в другом процессе. При вступлении в закон-ную силу решения стороны данного процесса и другие лица, уча-ствовавшие в процессе, не могут вновь заявить в суде те же иско-вые требования и на том же основании.

Но данный принцип действует только в отношении участво-вавших в процессе сторон. Если же третьи лица имеют самостоя-тельные требования и по уважительным причинам не вступили впроцесс, то в отношении этих лиц предыдущий судебный про-цесс не имеет преюдициального значения. Иначе говоря, третьилица могут оспаривать факты, установленные предыдущим ре-шением суда, в заседании которого они не участвовали.

Но преюдициальность может вообще отпасть при пересмотревступившего в законную силу решения по вновь открывшимсяобстоятельствам.

147

5. Систематизация нормативных правовых актов

Систематизация нормативных правовых актов - это дея-тельность по упорядочению и совершенствованию действующихнормативных актов, приведению их в согласованную систему дляобеспечения доступности законодательства, удобства пользова-ния им.

Известны четыре вида систематизации законодательства:учет, инкорпорация, консолидация и кодификация.

Учет нормативных правовых актов - это деятельность по ихсбору, хранению, поддержанию в контрольном состоянии (путемоперативного отражения в текстах актов всех официально вноси-мых в них последующих изменений). Она сочетается с созданиемтой или иной поисково-информационной системы для обнаруже-ния нужных правовых предписаний. Осуществляться учет можетпутем ведения вручную специальных журналов или карточек стематическими рубриками. Значительно более эффективно соз-дание автоматизированных систем учета и поиска информации набазе современной компьютерной технике. Такие системы позво-ляют работать с громадными массивами правовой информации,обеспечивают быстроту и надежность ее поиска по любым тема-тическим запросам.

Инкорпорация - это такое упорядочение законодательства, ко-гда проводится лишь внешняя обработка актов без изменения ихнормативного содержания по существу. В тексты актов вносятсявсе последующие их изменения, исключаются ненормативные час-ти, временные нормы и предписания, фактически утратившие силу,устраняются повторения и противоречия. Инкорпорируемые акты ссохранением их официальных реквизитов объединяются в сборни-ки или многотомные собрания законодательства, где располагают-ся по времени их издания (хронологические собрания) либо попредметному признаку (систематические собрания).

По объему охватываемого нормативного правового материалаинкорпорация бывает частичной (посвященной какой-либо сфереили вопросу правового регулирования) и общей (охватывающейвсе отрасли законодательства). В зависимости от официальной зна-чимости результата проведенной работы выделяются три разно-видности инкорпорации. Она является официальной, если сборникили собрание подготовлены самим правотворческим органом, либо

148

он утвердил результат инкорпорации, осуществленной по его по-ручению другим органом. На них можно ссылаться как на источ-ники официального опубликования законодательства. Официозной(полуофициальной) признается инкорпорация, проведенная госу-дарственным органом (например, Министерством юстиции) по за-данию правотворческих органов, но без последующего официаль-ного одобрения подготовленного собрания. Неофициальная инкор-порация осуществляется учеными и их коллективами, учебнымизаведениями и др. Такие сборники нормативных актов не являютсяофициальными источниками.

Консолидация - это объединение нескольких нормативныхправовых актов, действующих в одной области общественныхотношений, в один сводный нормативный акт, где каждый из ак-тов теряет свое самостоятельное юридическое значение. Консо-лидация позволяет объединить однородный нормативный мате-риал, сократить число формальных актов, придать действию всехэтих актов согласованный характер.

Кодификация - объединение нормативных актов, регули-рующих одну область общественных отношений в единый, логи-чески цельный акт с полным изменением их внутреннего содер-жания, в результате чего создается качественно новый сводныйнормативный акт. Подобную деятельность могут осуществлятьтолько правотворческие органы государства. В процессе кодифи-кации действующее законодательство объединяется не формаль-но, а подвергается глубокой, всесторонней переработке. Созда-ются новые нормы, существенно отличающиеся от ранее дейст-вующих норм.

К кодификационным актам относятся основы законодатель-ства, кодексы, уставы, положения, правила, регламенты и др. Ихотличительными особенностями являются комплексность охватапредмета правового регулирования, детальность регламентиро-вания, строгая соподчиненность и взаимосвязь закрепляемыхпринципов и норм. Такие акты всегда официально утверждаютсясоответствующими правотворческими органами (т.е. являютсярезультатом и систематизации, и правотворчества) и выступаютядром правового регулирования тех или иных сфер жизни обще-ства, функционирования государственных органов, деятельностиобщественных организаций.

149

Глава 15. Механизм правового регулирования

1. Механизм правового регулирования: понятие, структура,стадии. Соотношение правового регулирования и правовоговоздействия

Механизм правового регулирования - это система юридиче-ских средств, при помощи которых осуществляется правовое ре-гулирование. Выделяют пять основных элементов механизмаправового регулирования:

1) нормы права – устанавливают правила;2) юридический факт или фактический состав;3) правоотношение;4) акты реализации прав и обязанностей, т.е. действия субъ-

ектов в форме соблюдения, исполнения, использования;5) акты применения права – употребляются в случае право-

нарушения.Стадии механизма правового регулирования:1. Правотворчество – создание нормативной основы. Итогом

этой стадии становятся нормы права.2. Правоотношения – возникновение субъективных прав и

юридических обязанностей. Возникают на основе юридическихфактов и фактического состава. Этой стадии может предшество-вать факультативная стадия - применение права, без которой немогут возникнуть правоотношения.

3. Реализация субъективных прав и юридических обязанно-стей субъектов правоотношений. Реализуется в форме соблюде-ния запретов, исполнения обязанностей и использования прав.Акты реализации есть основное средство, при помощи которогоправа и обязанности осуществляются в жизнь.

Применение юридической ответственности к конкретномуправонарушителю. Если реализация права в силу каких-либопричин не происходит и совершается правонарушение, то возни-кает необходимость в этой стадии.

Правовое регулирование - это целенаправленное воздействиена поведение людей и общественные отношения с помощью пра-вовых юридических средств. Понятие «правовое воздействие»шире – это не только специально-юридическое влияние права наобщественную жизнь, но и информационно-психологическое,

150

воспитательное, социальное и иное воздействие правовой дейст-вительности на жизнь общества.

Информационно-психологический (мотивационный, импуль-сивный) аспект характеризуется воздействием нормативной пра-вовой информации на мотивы субъектов. Здесь можно выделитьдва основных юридических средства – правовые стимулы и пра-вовые ограничения, которые синтезируют в себе информацион-ные и психологические закономерности, осуществляемые в дан-ном процессе.

Воспитательный (педагогический, ценностно-ориентационный)аспект заключается в общеидеологическом влиянии всей правовойдействительности на внутренний мир субъекта, на формирование всознании людей ценностных представлений, на правовое воспита-ние личности. Данный аспект необходимо отличать от информаци-онно-психологического (мотивационного).

Социальный аспект представляет собой взаимосвязь право-вых и других социальных (экономических, политических, нрав-ственных) факторов, принимающих участие в жизни права навсех этапах его функционирования. Эти факторы в своей сово-купности образуют социальную среду действия права: доведениеправовых норм и предписаний до всеобщего сведения; направле-ние поведения субъектов путем постановки в правовых актах со-циально полезной цели; формирование правом социально полез-ных образцов поведения; социально-правовой контроль.

151

Глава 16. Реализация права

1. Понятие и формы реализации права

Формирование гражданского общества и построение демо-кратического государства предполагают эффективное осуществ-ление правового регулирования, повышение роли и авторитетазакона, четкую реализацию и претворение в жизнь предписанийправовых норм. Правовые нормы существуют для того, чтобыцеленаправленно воздействовать на волю и сознание людей, по-буждая их вести себя так, как предписывает законодательство,регулировать общественные отношения.

В механизме правового регулирования общественных отно-шений реализация права имеет существенное значение, так как отпроцесса реализации (осуществления) права во многом зависит, вкакой мере будет существовать реальный правопорядок в стране,и обеспечена свобода личности в рамках правового закона.

Термин «реализация» (от франц. realiser - «осуществлять»)определяется как осуществление чего-либо, превращение во что-либо реальное, проведение в жизнь какого-либо плана, проекта,идеи, программы, намерения и т.п. Применительно к праву этотпроцесс означает перевод его норм в иную реальность, в иное ка-чество - качество правомерного поведения: использованиесвойств права для достижения требуемого социального результа-та. Поэтому реализация права может быть определена как осуще-ствление, воплощение, претворение в жизнь (в действительность)принципов и предписаний права.

Реализация права протекает в двух основных формах: внеправовых отношений и в рамках таких отношений. Процесс пра-вореализации вне рамок правоотношений связан, прежде всего, сосуществлением всеобщих (конституционных) и абсолютныхправ, т.е. таких субъективных прав, которыми пользуются инди-виды по отношению ко всем остальным субъектам права. Внеправоотношений реализуются также всеобщие юридические обя-занности (запреты), которые содержатся в нормах права. В этихнормах законодатель устанавливает юридическую ответствен-ность за определенные варианты поведения, которые противоре-чат установленным правилам поведения.

152

В большинстве случаев правовые нормы реализуются в рам-ках правовых отношений, в которых участники этих отношенийвыступают носителями конкретных субъективных прав и юриди-ческих обязанностей по отношению друг к другу.

Реализация правовых норм происходит в форме: использова-ния (осуществления) субъективных прав, соблюдения юридиче-ских запретов, исполнения юридических обязанностей и приме-нения норм права как особой формы реализации права.

При соблюдении субъекты воздерживаются от совершенияпротивоправных действий, т.е. соблюдают запреты. Особенностиданной формы реализации заключаются в следующем: а) это восновном пассивная форма поведения; б) это наиболее общая иуниверсальная форма реализации права, охватывающая всех безисключения индивидуальных и коллективных субъектов; в) онакасается правовых запретов; г) осуществляется вне конкретныхправоотношений; д) происходит в большинстве случаев естест-венно, незаметно, никак не фиксируется.

При исполнении субъекты выполняют возложенные на нихобязанности, функции, полномочия, реализуя тем самым соответ-ствующие правовые нормы. Спецификой данной формы являетсято, что она: во-первых, распространяется в основном на обязы-вающие нормы; во-вторых, предполагает активные действиясубъектов; в-третьих, отличается известной императивностью,властностью, поскольку за неисполнение юридических предпи-саний могут последовать санкции; в-четвертых, в большинствеслучаев правоисполнительные действия так или иначе фиксиру-ются, оформляются.

Использование - это такая форма реализации права, когдасубъекты по своему усмотрению и желанию используют предос-тавленные им права и возможности, удовлетворяют законные ин-тересы, осуществляют свою праводееспособность. Характерныйпризнак данной формы - добровольность. Никто не может заста-вить гражданина использовать свое право. В этой форме реали-зуются управомочивающие нормы.

Для совершения гражданами и организациями большинствадействий не требуется каких-либо специальных разрешений ком-петентных органов. В то же время в некоторых случаях в целяхполного и беспрепятственного осуществления гражданином сво-его права необходимо содействие (помощь) упомянутых органов

153

или должностных лиц (к примеру, гражданин не может назначитьсам себе пенсию, предоставить жилье, выдать зарплату, вручитьпаспорт, зачислить себя в вуз, освободить от должности или,скажем, оформить завещание, доверенность и т.д.). Требуется«вмешательство» надлежащих властных служб, структур, наде-ленных соответствующими полномочиями.

В данном случае право реализуется в особой форме: приме-нение права - это властная деятельность компетентных органов идолжностных лиц по разрешению конкретного юридического де-ла, в результате чего выносится юридический акт.

2. Правоприменение (понятие, особенности, субъекты,стадии). Правоприменительные акты

Применение права - важнейшая форма реализации правовыхнорм. Взаимодействие государства и права при реализации госу-дарственно-властных функций и полномочий. Государство, в ли-це своих органов и должностных лиц, осуществляет деятельностьпо применению права. Применение права – деятельность компе-тентных органов, направленная на воплощение в жизнь предпи-саний, закрепленных в нормах права.

Путем применения права государство в своей деятельностиосуществляет две основных функции: 1) организацию выполне-ния предписаний правовых норм, позитивное регулирование по-средством индивидуальных актов; 2) охрану и защиту права отнарушения.

На этом основании в литературе выделяют две формы при-менения права: оперативно-исполнительную и правоохранитель-ную.

Оперативно-исполнительная форма применения права – этовластная оперативная деятельность государственных органов пореализации предписаний норм путем создания, изменения илипрекращения конкретных правоотношений на основе норм права.

Правоохранительная деятельность – это деятельность компе-тентных органов по охране норм права от каких бы то ни былонарушений. Цель правоохраны – контроль за соответствием дея-тельности субъектов права юридическим предписаниям, а в слу-чае обнаружения правонарушения – принятие соответствующихмер для восстановления нарушенного правопорядка, применение

154

государственного принуждения к правонарушителям, созданиеусловий, предупреждающих правонарушения.

Применение права как особая форма реализации отличаетсяот иных форм реализации права (соблюдения, исполнения и ис-пользования) рядом характерных черт:

1. Применение права осуществляется специальными субъек-тами – государственными органами, органами местного само-управления, должностными лицами этих органов. Субъекты пра-воприменительной деятельности наделены государственно-властными полномочиями, что подтверждает властный характерприменения права. Выход за рамки своих полномочий, решениенеподведомственных вопросов в процессе правоприменения яв-ляется превышением своих полномочий и влечет недействитель-ность актов.

2. Правоприменение осуществляется в рамках конкретныхправовых отношений, которые получили название «правоприме-нительные отношения». Они носят публично-правовой характер.Один из участников всегда является властный субъект – государ-ственный, муниципальный орган или должностное лицо. Субъек-ты правоприменения действуют не в своих интересах, а в интере-сах государства и общества. Воздействуя на другого участникаправоприменительных отношений, государство стимулирует егок правомерному проведению путем использования методов убе-ждения и принуждения.

3. Правоприменительная деятельность осуществляется в осо-бой процессуальной форме. Это обеспечивает законность и пра-вопорядок в государстве и обществе и, кроме того, обеспечиваетзащиту интересов личности. Форма правоприменения должнабыть установлена законом. Несоблюдение форм влечет неправо-мерность всего процесса правоприменения.

4. Применение права – это не однократное действие, а опре-деленный процесс, имеющий начало и окончание и состоящий изряда последовательных стадий реализации права. Наличие общихстадий позволяет структурировать правоприменительный про-цесс, принять законное и правильное решение по делу, обеспе-чить его исполнение.

5. Применение права сопровождается принятием или издани-ем индивидуального юридического акта – акта применения права.Субъект применения права материализирует властные полномо-

155

чия через создание правоприменительного акта. Последний имеетопределенные юридические последствия и влечет возникновение,изменение или прекращение правоотношений.

6. Правоприменение представляет собой сложную и много-образную форму реализации права и осуществляется в сочетаниис иными формами реализации. Эти формы взаимопроникают и всвоей совокупности составляют содержание отношений в рамкахгосударства и общества.

Под применением права следует понимать осуществляемую вспециально установленных законом формах государственно-властную, организующую деятельность компетентных органов пореализации норм права в конкретном случае и вынесении инди-видуально-правовых актов (актов применения права).

Правоприменение, как особая государственная деятельность,основывается на ряде принципов:

- законность, которая предполагает четкое и безусловное со-блюдение закона в процессе правоприменения;

- целесообразность правоприменения означает учет конкрет-ных условий и факторов, правовой ситуации для разрешенияконкретного дела;

- обоснованность правоприменения означает тщательноеизучение оснований для правоприменения, исследование всехфактов, обстоятельств, выявление соразмерности акта его основе;

- социальная справедливость при применении права подра-зумевает обеспечение интересов всего общества и его отдельныхэлементов, а не каких-либо социальных групп и коллективов;

- гласность правоприменительной деятельности, обнародова-ние содержания и результатов правоприменения для обеспеченияправа на получение достоверной информации о деятельности го-сударства, открытости решений и действий властных органов.

Процесс правоприменения состоит из нескольких логическисвязанных друг с другом стадий, в рамках каждой из которыхразрешаются конкретные организационные и исследовательскиезадачи по реализации права.

В юридической литературе нет единства мнений о количест-ве стадий правоприменения. Наиболее убедительным представ-ляется мнение о трех основных стадиях процесса примененияправа: установление фактической основы дела; установлениеюридической основы дела; принятие решения по делу.

156

1. Установление фактической основы дела. Применение пра-ва связано с конкретными жизненными обстоятельствами, обра-зующими в своей совокупности фактическую основу разрешае-мого дела. В ходе этой стадии устанавливаются и исследуютсятолько те факты и обстоятельства, которые предусмотрены нор-мой права и являются юридически значимыми. Установление ианализ фактических обстоятельств осуществляются при помощиюридических доказательств, фактов, добытых в установленныхзаконом формах и порядке. Всесторонне, полное, объективное исвоевременное выяснение обстоятельств каждого дела имеет пер-востепенное значение для установления истины по делу.

2. Установление юридической основы дела. На этой стадииправоприменительного процесса дается правовая оценка уста-новленным фактическим обстоятельствам дела, решается вопросо распространении конкретной нормы права на конкретное дело.Стадия начинается с подбора правовой нормы. Следуя сущест-вующей в России системе права, правоприменитель вначале оп-ределяет отрасль права, затем отраслевой институт, и, наконец,конкретную юридическую норму.

Выбранная норма должна быть подвергнута тщательномуанализу на предмет ее действия во времени, в пространстве и покругу лиц. При этом необходимо руководствоваться общим по-ложением: «Закон обратной силы не имеет», согласно которомунельзя применять норму права, которая хотя и действует на на-стоящий момент, но не действовала в момент возникновения пра-воотношения.

При установлении юридической основы дела бывают случаи,когда данную фактическую ситуацию регулируют две и болеедействующие нормы, зачастую противоречивого характера. Воз-никает коллизия правовых норм, которая должна быть разрешенав соответствии с установленными правилами.

3. Принятие решения по делу. В процессе принятия решенияосуществляется правоприменение в собственном смысле слова,по отношению к этой стадии предыдущие стадии являются под-готовительными. При принятии решения властный субъект реа-лизует свои властные полномочия, сводя воедино фактическую июридическую основы дела, определяя права конкретных субъек-тов правоотношения. Решение по делу сопровождается приняти-ем индивидуального юридического акта, служащего основанием

157

для возникновения правоотношения. Правильное и справедливоерешение по делу обеспечивает законность и объективность госу-дарственно-властной деятельности, охраняет интересы государ-ства и общества – с одной стороны, а с другой – охраняет и за-щищает права граждан.

Ряд авторов справедливо указывают на существование чет-вертой стадии - исполнения решения по делу. Иногда принятиерешения по конкретному делу автоматически предполагает егоисполнение, но чаще исполнение осуществляется в специальнойправовой процедуре и происходит в установленный законом срокпосле принятия решения.

Официальной формой и итогом выражения правопримени-тельной деятельности выступают акты применения права, по-средством которых закрепляются решения компетентных органовпо конкретному юридическому делу. Эта разновидность пра-вовых актов характеризуется определенными специфическимичертами:

Во-первых, акт применения права - это решение по конкрет-ному делу официального компетентного органа, которого госу-дарство уполномочило на реализацию права в определенных сфе-рах общественных отношений.

Во-вторых, акт применения права содержит государственно-властное веление, обязательное для соблюдения и исполнениявсеми, кому оно адресовано, и обеспечиваемое силой госу-дарства.

В-третьих, акт применения права имеет определенную, уста-новленную законом форму; принимается в определенной проце-дурно-процессуальной форме.

В-четвертых, акт применения права направлен на индивиду-альное регулирование общественных отношений. В нем строгоиндивидуализируются субъективные права и юридические обя-занности конкретных лиц исходя из определенной жизненной си-туации. Он вызывает определенные юридические последствия,которые имел в виду правоприменитель.

С учетом изложенного можно сформулировать понятие актаприменения права. Акт применения права - это официальное ре-шение компетентного органа по конкретному юридическому де-лу, содержащее государственно-властное веление, выраженное в

158

определенной форме и направленное на индивидуальное регули-рование общественных отношений.

Акты применения права следует отличать от других право-вых актов, в частности, от нормативно-правовых. Это отличиесостоит в следующем.

1. Нормативно-правовой акт носит общий характер, регули-рует определенный вид общественных отношений, обращен комногим лицам, действует до тех пор, пока его не отменят. Актприменения права носит индивидуальный характер, регулируетконкретное общественное отношение, обращен к конкретным ли-цам, его действие распространяется на конкретный случай.

2. Нормативно-правовой акт устанавливает, изменяет или от-меняет нормы права, являясь общей нормативной основой пра-вового регулирования. Акт применения права претворяет, реали-зует общие предписания нормативного акта в жизнь, выступаянеобходимым средством перевода общеобязательных норматив-ных предписаний в сферу конкретных жизненных ситуаций иприменительно к конкретным людям.

Правоприменительные акты принимают практически все ор-ганы государства, в различных сферах общественной жизни, всвязи с урегулированием различных жизненных ситуаций и т.д.,что и обусловливает их разнообразие. Поэтому классификацияправоприменительных актов на виды может проводиться по раз-личным основаниям.

1. По субъектам, осуществляющим применение права, актыподразделяются на: а) акты государственных органов и общест-венных организаций; б) акты главы государства - Президента РФ;в) акты федеральных органов власти и управления; г) акты орга-нов власти и управления субъектов Российской Федерации; д) ак-ты органов правосудия; е) акты органов прокуратуры; и) акты ор-ганов надзора и контроля; ж) акты коллегиальные и единолич-ные; з) акты местного самоуправления.

2. По предмету правового регулирования, т.е. по отраслямприменяемых норм различают: а) акты конституционно-правовые; б) акты административно-правовые; в) акты уголовно-правовые, г) акты применения материального и процессуальногоправа.

3. По форме правоприменительной деятельности можно вы-делить: а) акты исполнительные, связанные с применением дис-

159

позиции нормы права, имеющей дозволяющее содержание, ипризванные наиболее эффективно регулировать многообразныепроявления правомерного поведения; б) акты правоохранитель-ные, связанные с реализацией правовых санкций за совершенноеправонарушение, а также с применением мер по их предупреж-дению.

4. По функциональному признаку, т.е. по их месту в меха-низме правового регулирования, выделяют два вида: а) акты-регламентаторы, определяющие субъектов конкретного отноше-ния; указывающие объем их субъективных прав и юридическихобязанностей; предусматривающие моменты возникновения кон-кретного правоотношения, условия его развития и прекращения;б) правообеспечительные акты, которые также выполняют из-вестную роль в индивидуальном регламентировании обществен-ных отношений. Функции актов этого вида состоят, главным об-разом, в том, чтобы на основе властных полномочий компетент-ных органов обеспечить реализацию правоотношений и, следова-тельно, достижение целей правового регулирования.

5. По форме внешнего выражения акты применения праваподразделяются на акты-документы и акты-действия.

Правоприменительный акт-документ - это надлежаще офор-мленное решение компетентного органа, составленное в пись-менном виде, строгая определенность в фиксации. По наимено-ванию правоприменительные акты-документы подразделяются науказы, постановления, приказы, протоколы, приговоры, решения,предписания и т.д.

Правоприменительные акты-действия делятся на словесные иконклюдентные. Словесные акты применения права-действия -это, к примеру, устные распоряжения руководителя органа, отда-ваемые подчиненным и т.п.

Конклюдентные правоприменительные акты-действия со-вершаются посредством сочетания определенных жестов, движе-ний и тому подобных действий, явно и наглядно выражающихрешение субъекта применения права (жесты регулировщика, осу-ществляющего регулирование движения транспорта и пеше-ходов).

6. По своему юридическому значению акты применения пра-ва могут быть подразделены на основные и вспомогательные. Ос-новные - это акты, которые содержат завершенное решение по

160

юридическому делу (приговор, решение суда). Вспомогательны-ми считаются такие акты, которые содержат предписания, подго-тавливающие издание основных актов (надзора и контроля, про-цедурно-процессуальные).

7. В зависимости от действия во времени правоприменитель-ные акты делятся на акты однократного действия (наложение штра-фа) и длящиеся (регистрация брака, назначение пенсии и др.).

3. Юридические ошибки: понятие, виды, объективные исубъективные причины их появления

В Италии на здании одного из дворцов правосудия можноувидеть мемориальную доску с надписью: «Помни о мельнике!».Эта доска представляет собой своеобразный памятник невиннымжертвам следственных и судебных ошибок, приговоренным ксмертной казни на основании незаконного и необоснованного об-винения в особо тяжком преступлении - убийстве.

Впервые ошибки как научную проблему исследовал древне-греческий мыслитель Аристотель. Он посвятил этому вопросутрактат «О софистических опровержениях» и называл их (ошиб-ки) «логическими пороками софистических рассуждений». Осно-ванием логических пороков или ошибок Аристотель считал не-правильное применение словесных выражений либо нарушениеправил логических операций. Детально проблема «юридическойошибки» изучалась римским частным правом. Однако римлянене разработали общую теорию, а рассматривали каждый случай вотдельности. Под ошибкой понималось расхождение между во-лей и ее выражением (error in nomine) или между манифестиро-ванной волей и подлежащим интересом, вызванное неосведом-ленностью субъекта об обстоятельствах дела1.

В настоящее время уголовное и процессуальное законода-тельства большинства стран использует понятие «юридическойошибки». Так, согласно уголовному законодательству США от-ветственность исключается в случаях, если положения уголовно-го закона не были известны субъекту, либо нормативный акт небыл опубликован, либо ошибочна или недействительна офици-альная формулировка закона. В ряде зарубежных стран юридиче-ская ошибка является основанием смягчения наказания (Япония,1 Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1997. С. 134.

161

Швейцария и др.), а если доказано незнание и добросовестностьошибки, то лицо может быть вообще освобождено от наказания(Австрия, Чили и др.).

В российской науке проблема юридических ошибок исследу-ется, главным образом, на отраслевом уровне в рамках уголовно-го, уголовно-процессуального и гражданского процессуальногоправа. В рамках общей теории разработка ведется по несколькимнаправлениям. Основное внимание уделяется правоприменитель-ным ошибкам (В.Н. Карташов, Н.Н. Вопленко, А.Б. Лисюткин),выделяют также правотворческие (В.М. Сырых, А.С. Дашков) иправоинтерпретационные (В.М. Баранов, С.Г. Пишинина) ошиб-ки.

Правотворческие, или законотворческие, ошибки – это офи-циально реализованное добросовестное заблуждение, результатнеправильных действий правотворческого органа, нарушающихобщие принципы и нормы правообразования. Законотворческиеошибки делятся на юридические, логические и грамматические1.Юридические ошибки в правотворчестве возникают вследствиенесоблюдения требований законодательной техники. Этими тре-бованиями охвачены все стадии процесса законотворчества, атакже наиболее важные аспекты содержания и формы создавае-мого нормативного правового акта. Анализируя наиболее харак-терные нарушения, допускаемые законодателем, можно выделитьследующие виды юридических ошибок: ошибки в проектирова-нии механизма правового регулирования; пробелы; избыточнаянормативность; стилистические погрешности; коллизии междуотдельными нормативно-правовыми актами; фактографическиеошибки, которые связаны с неточностями в отдельных реквизи-тах закона, ссылками на уже утратившие силу законы или их от-дельные нормы либо ссылками на законы, которые не имеют от-ношения к предмету регулирования закона. Нередки случаи, ко-гда в законах указывают официальное наименование какого-либооргана государственной власти, который впоследствии упраздня-ется или реорганизуется и существует уже с другим названием,что ведет к необходимости вносить в закон соответствующие из-менения.

1 С.В. Поленина предлагает подразделять законотворческие ошибки на социальные, по-литические и юридические.

162

Логические ошибки представляют собой результат несоблюде-ния принципов и законов формальной логики при подготовке ипринятии нормативного правового акта. Грамматические ошибки –это отступления от классических, простейших правил синтаксиса,орфографии и пунктуации.

Различают объективные и субъективные причины законо-творческих ошибок. К объективным следует отнести коренныеизменения, происшедшие за последние годы в российской право-вой системе, и связанные с ними пробелы в отечественной теориигосударства и права; необходимость в короткие сроки заново соз-давать или обновлять практически все отечественное законода-тельство; несовершенство законодательной процедуры, установ-ленной Регламентом Государственной Думы.

Среди субъективных причин Р. Надеев отмечает поспеш-ность в рассмотрении и принятии законов, нарушение технологиизаконодательного процесса, незнание многими субъектами и уча-стниками законопроектной деятельности действующего законо-дательства, методологии, методики законотворчества, правил за-конодательной техники и современного русского литературногоязыка, несоблюдение или игнорирование отдельными участника-ми законодательного процесса установленных или выработанныхна практике процедур создания законов, волюнтаризм отдельныхруководителей, проявляющийся во внесении в ГосударственнуюДуму популистских, не обоснованных потребностями практикизаконопроектов.

Правоприменительные ошибки исследуются более широко.Однако до настоящего времени отсутствует единый подход к по-ниманию данного вида ошибок. Под правоприменительнымиошибками понимают и объективно противоправное деяние, и ре-зультат добросовестного заблуждения, и любое отступление оттребований норм права. Наиболее удачное определение сформу-лировал А.Б. Лисюткин: «Ошибка – это обусловленный непред-намеренным и неправильным деянием субъекта или участникаправоприменительного процесса негативный результат, которыйпрепятствует реализации права и установлению объективной ис-тины в каждом конкретном случае».

Классификацию правоприменительных ошибок проводят посамым различным основаниям. Наиболее распространенной яв-ляется деление правоприменительных ошибок в зависимости от

163

стадии применения права: 1) фактические ошибки, допускаемыена стадии выявления и анализа фактических обстоятельств дела;2) ошибки квалификации, которые совершаются в результате не-правильной юридической оценки действий, неправильного выбо-ра нормы права; 3) смешанные ошибки, отражающие нарушенияпервого и второго видов. В зависимости от вида норм различаютошибки в применении норм материального и процессуальногоправа. Кроме того, отдельные исследователи выделяют также ти-пичные и атипичные, «рисковые», вынужденные и случайныеошибки.

Наиболее часто выделяют следующие причины правопри-менительных ошибок:

1) недостаточная юридическая квалификация должностныхлиц, осуществляющих правоприменительную деятельность;

2) недобросовестное отношение к выполнению служебныхобязанностей при разбирательстве конкретного дела;

3) совершение должностными лицами при рассмотрении де-ла неправомерных действий;

4) пробелы в профессиональной подготовке и недостаточ-ный опыт работы;

5) недостатки в сфере индивидуальных психологическихсвойств личности;

6) небрежность и упущения в работе;7) низкое качество нормативных правовых актов;8) слабый или недостаточный контроль за правопримени-

тельной деятельностью.Существенный признак рассматриваемых ошибок заключа-

ется в том, что законодательством предусматриваются опреде-ленные средства ее устранения. Нарушения, допускаемые в пра-воприменительной деятельности, могут ликвидироваться толькоправовыми средствами.

Ошибки устраняются различными средствами правовой за-щиты (путем отмены ошибочного акта, восстановлением нару-шенного положения и др.), которые направлены на обеспечениезаконного осуществления правоприменения.

164

Глава 17. Толкование норм права

1. Толкование права: понятие, приемы, способы толкования

Толкование правовых норм и актов представляет собой мно-гогранную деятельность различных субъектов, в ходе которойпознаются глубинные свойства права, воля законодателя илииного правотворческого органа, социальная направленность нор-мы и цели ее принятия и др.

По поводу определения и содержания толкования права влитературе существуют различные мнения. Одни авторы пони-мают под этим лишь уяснение, другие полагают, что содержаниетолкования норм права составляет их разъяснение, третьи опре-деляют толкование как единство того и другого. Предпочтитель-ней является третья точка зрения, поскольку в первом и второмслучае очевиден односторонний подход.

Необходимость толкования права предопределена объек-тивными и субъективными причинами, которые заключаются вследующем.

1. Нормы права, содержащиеся в нормативных актах, выра-жаются посредством слов, предложений, формулировок; чтобыпонять их смысл и значение, логическую связь между ними, не-обходима мыслительная деятельность.

2. В нормативных актах воля государства выражена черезсредства и приемы юридической техники: специфическую тер-минологию, юридические конструкции, систему отсылок. В связис чем возникает необходимость «расшифровать» данные форму-лировки.

3. Толкование вызывается несовершенством и неадекватнымиспользованием законодательной техники, отсутствием ясного,точного, понятного языка нормативного акта, поэтому некоторыеформулировки получаются расплывчатыми, а иногда и дву-смысленными.

Толкование правовых норм - это сложный интеллектуально-волевой процесс, направленный на установление точного смысла,содержащегося в норме права, предписания, обнародование егодля всеобщего сведения.

Первая часть этой деятельности - уяснение. Оно характери-зует гносеологическую природу толкования, направленного на

165

познание права. Толкование-уяснение выступает как внутренниймыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта,применяющего норму права. Это уяснение для себя и внутри се-бя, поэтому оно не имеет внешних форм выражения. При уясне-нии смысла нормы права исследуются не только ее содержание,но и ее правовые связи с другими предписаниями и элементамисамой нормы, а также связи нормы права с другими обществен-ными явлениями.

Уяснение является необходимым условием реализации пра-ва во всех формах: при соблюдении, исполнении и использова-нии. Оно всегда предшествует разъяснению.

Разъяснение - вторая часть единого процесса толкованияправа. Оно не всегда следует за уяснением, однако является про-должением мыслительной деятельности на первом этапе. Этасторона деятельности находит свое выражение в письменнойформе: официальный акт, документ, правовой акт - либо в уст-ной: совет, рекомендация.

Уяснение и разъяснение представляют собой две взаимосвя-занные стороны процесса толкования, в котором используютсяразличные способы и приемы познания (уяснения) и объяснения(разъяснения) правовых норм.

Способ толкования представляет собой совокупность при-емов и средств, позволяющих уяснить смысл и содержание нор-мы права и выраженной в ней воли законодателя. Каждый из нихотличается от других своими специфическими особенностями исредствами уяснения правовой нормы.

Основные способы (приемы) толкования: грамматический,логический, систематический, историко-политический и специ-ально-юридический, телеологический (целевой), функциональ-ный.

Грамматический (филологический, языковой) способ толко-вания представляет собой уяснение смысла правовой нормы наоснове анализа текста нормативного акта. Такое толкованиепредполагает, прежде всего, выяснение значения отдельных слов.Главное - понять тот смысл слова, какой вкладывал в него зако-нодатель.

При логическом толковании исследуется логическая связьотдельных положений закона в соответствии с правилами логики.Анализу подвергаются не сами по себе слова, как при граммати-

166

ческом толковании, а обозначаемые ими понятия, явления и со-отношения их между собой.

Систематическое толкование - это уяснение содержанияправовых норм со значением в данном нормативном акте, инсти-туте, отрасли права в целом. Все это помогает правильно понятьсферу действия нормы, круг заинтересованных лиц, смысл тогоили иного термина.

Систематическое толкование позволяет выявить факты кол-лизий (противоречий) между правовыми нормами. Такой способтолкования важен при применении нормы права по аналогии за-кона, так как помогает найти норму, наиболее близкую по своемусодержанию к конкретному случаю.

Специально-юридическое толкование основывается на про-фессиональных знаниях юридической науки и законодательнойтехники. Такое толкование предусматривает исследование техни-ко-юридических средств и приемов выражения воли законодате-ля. Оно раскрывает содержание юридических терминов, конст-рукций и т.д. Это обусловлено тем, что в области законодатель-ной стилистики существует язык закона как особый стиль речи ив связи с этим имеются термины и конструкции, специфичныедля законотворчества.

Историко-политический способ помогает выявить смыслправовой нормы, обращаясь к истории ее принятия, целям и мо-тивам, обусловившим введение ее в систему правового регулиро-вания. Этот способ толкования основан на анализе источников,находящихся вне права: материалы обсуждения и принятия про-ектов нормативных актов, первоначальные проекты, материалывсенародного обсуждения, различные выступления, мнения и т.д.

Телеологическое (целевое) толковое позволяет обеспечитьправильное, точное и единообразное понимание и применениезакона. Оно направлено на выявление целей издания акта, как не-посредственных, так и перспективных, конечных. Такой способтолкования необходим при существенных изменениях общест-венно-политической обстановки в стране и коренных измененияхправового регулирования общественных отношений.

Функциональное толкование права сводится к учету усло-вий и факторов, при которых реализуется норма права, в томчисле особенностей места, времени и других обстоятельств.

167

Для установления точного смысла нормы и воли законода-теля используются одновременно не все приемы, а лишь один-два. А в сложных случаях может потребоваться применение всехспособов толкования.

2. Виды и объем толкования права. Акты толкования

Деятельность государственных органов, общественных ор-ганизаций и отдельных лиц по разъяснению норм права - втораясторона процесса толкования. Толкования-разъяснения праваразличаются в зависимости от субъектов, которые дают толкова-ния норм права или отдельных актов. В зависимости от юридиче-ских последствий, к которым приводит разъяснение, различают:официальное и неофициальное толкование.

Официальное толкование имеет свою специфику. Во-первых,оно дается уполномоченными на это государственными органамиили должностными лицами. Данное полномочие закрепляется вспециальных актах. Во-вторых, официальное толкование имеетобязательное значение для других субъектов. В-третьих, оно вызы-вает юридические последствия и ориентирует правоприменителейна однозначное понимание юридической нормы и их единообраз-ное применение.

Неофициальное толкование дается субъектами, не имею-щими официального статуса, не обладающими по долгу службыполномочиями толковать правовые нормы. Такими субъектамимогут быть общественные организации, научные учреждения,ученые, практические работники. Они осуществляют разъяснениенорм права в форме рекомендаций и советов. Этот вид разъясне-ния не имеет юридически обязательного значения и лишен власт-ной юридической силы.

Официальное толкование, в свою очередь, различают двухвидов - нормативное (общее) и казуальное (индивидуальное).

Нормативное толкование - это разъяснение общего характе-ра, оно не ведет к созданию новых правовых норм, оно толькоразъясняет смысл уже действующих. Нормативное толкованиеприменяется в случаях, когда нормы недостаточно совершенныпо своей форме, имеют неясность текстуального понимания принеправильной и противоречивой практике их применения. Такоетолкование предназначается для общего руководства в процессе

168

применения права, относится к неограниченному числу случаев ираспространяется на обширный круг субъектов.

Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного зна-чения, они полностью разделяют судьбу толкуемой нормы. От-мена или изменение нормы права нередко приводит к отмене илисоответствующему изменению акта толкования.

Среди нормативного толкования различают: аутентичное(авторское) и легальное (разрешенное, делегированное).

Аутентичное толкование означает, что разъяснение смыслаприменяемых норм исходит от принявшего их органа. Оно осно-вано на правотворческих функциях этого органа, поэтому, издавнормативный акт, правотворческий орган вправе в любое времядать необходимые с его точки зрения разъяснения. Субъектамитакого толкования могут быть все правотворческие органы.

Легальное толкование носит подзаконный характер и осу-ществляется теми субъектами, которым это поручено, разрешено.Так, Верховный Суд, не являясь правотворческим органом, темне менее, имеет право толковать нормативные акты, в том числеи акты, принимаемые высшими законодательными органами.

Казуальное толкование также является официальным, но неимеет общеобязательного значения, а сводится лишь к толкова-нию правовой нормы с учетом ее применения к конкретномуслучаю. Оно дается компетентным органом по поводу рассмотре-ния конкретного дела и обязательно лишь для него. Цель такогоразъяснения - правильное разрешение определенного случая, по-этому оно не имеет значения при рассмотрении других дел.

Казуальное толкование содержится в специальных указани-ях разъясняющего характера, в актах надзора юрисдикционных иадминистративных органов. Например, в постановлениях и оп-ределениях судов второй и надзорной инстанции прямо разъясня-ется смысл применяемых норм права или когда судья в процессесудебного заседания разъясняет участникам процесса статью,предусматривающую уголовную ответственность за дачу ложныхпоказаний.

В юридической литературе нормативное и казуальное тол-кование права подразделяют на два подвида: судебное (осущест-вляется судами с целью единообразного применения закона вдеятельности судов) и административное (осуществляется испол-

169

нительными органами власти в сфере управления, финансов, тру-да и др.).

Неофициальное толкование - это разъяснение норм права,даваемое не уполномоченными на то субъектами. Оно не являет-ся юридически значимым. Акты неофициального толкования непринадлежат к числу юридических фактов и не влекут юридичес-ких последствий. Сила и значение неофициального толкования вубедительности, обоснованности, научности, в авторитете техсубъектов, которыми оно дается.

Неофициальное толкование по внешней форме выраженияможет быть как устным, так и письменным. Кроме того, оно мо-жет быть профессиональным, обыденным и научным (доктри-нальность).

Толкование правовых норм преследует цель выяснения дей-ствительного смысла нормы, который имел в виду законодатель.Свою волю законодатель формулирует средствами языка. Поэто-му словесное выражение его воли может не всегда совпадать с еедействительным содержанием.

Результатом толкования должна быть однозначность и пол-ная ясность смысла нормы права.

Особенность толкования по объему: различают буквальное(адекватное), расширительное (распространительное) и ограни-чительное.

Буквальное толкование - наиболее типичный и часто встре-чающийся вид толкования, когда «дух» и «буква» закона совпа-дают, т.е. словесное выражение нормы права и ее действитель-ный смысл идентичны.

В силу объективных или субъективных причин словесноевыражение воли законодателя и действительное содержание этойволи, выраженной в правовой норме, могут не совпадать. В такихслучаях как исключение может применяться расширительное илиограничительное толкование.

При расширительном толковании действительный смысл исодержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение.Например, законодатель часто использует термин «закон» (судьинезависимы и подчиняются только закону). Но истинный смыслслова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в видувсе нормативно-правовые акты, а не только акт высшего предста-вительного органа власти.

170

Ограничительное толкование применимо в тех случаях, ко-гда действительный смысл нормы права уже, чем ее словесноевыражение. Например: «Совершеннолетние дети обязаны содер-жать нетрудоспособных родителей». Однако не все дети обязаныэто делать. От этой обязанности освобождаются нетрудоспособ-ные дети, а также дети, которых родители не содержали и не вос-питывали их. В данном случае сужается круг субъектов, подпа-дающих под действие правового предписания.

При расширительном и ограничительном толковании уста-навливается действительная воля законодателя, поэтому такоетолкование не вносит никаких изменений в смысл нормы права.

Акт толкования - это официальный, юридически значимыйдокумент, направленный на установление действительного смыс-ла и содержания нормы права.

Интерпретационные акты можно классифицировать по раз-личным основаниям:

1. По внешней форме они могут быть письменными и уст-ными. Письменные акты толкования имеют определенную струк-туру, т.е. в них должны присутствовать реквизиты: кто издал этотакт, когда, к каким нормам права (институту, отрасли, норматив-ному акту) относится, когда вступил в действие. Они могут обле-каться в ту же форму, что и нормативно-правовые акты, издавае-мые соответствующими органами (указы, постановления, прика-зы, инструкции и т.д.).

2. По юридической значимости различают акты норматив-ного толкования и казуального.

Акты нормативного толкования распространяют свое дейст-вие на неопределенный круг субъектов и рассчитаны на приме-нение каждый раз, когда реализуется толкуемая норма, в этомсмысле они носят общеобязательный характер.

Казуальные акты относятся к конкретному случаю и каса-ются конкретных лиц; с этой точки зрения их можно назвать ин-дивидуальными.

3. Юридическая сила акта толкования и сфера его действиязависят от органа, его издавшего. Это акты органов власти: ис-полнительно-распорядительных, судебных, прокурорских и т.д.

4. В зависимости от того, кто издал акт толкования и норма-тивно-правовой акт, они могут быть аутентичными или легаль-ными. Если акт принимает и толкует один и тот же субъект, это

171

авторское толкование (аутентичное). Если норму права толкуетсубъект, который на это управомочен, которому это право деле-гировано (разрешено) законом (например, Верховный Суд РФтолкует законы, принимаемые парламентом), то это легальныеакты.

5. Можно выделить акты толкования в различных отрасляхправа: уголовно-правовые, административно-правовые и т.д.

3. Пробелы в праве и способы их восполнения. Институтаналогии и пределы его использования

Законодательство не в состоянии учесть все многообразиеобщественных отношений, которые требуют правового ре-гулирования. В связи с этим в практике правоприменения можетоказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридиче-ский характер, не находятся в сфере правового регулирования.Налицо пробел в праве.

Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующейсистеме законодательства нормы права, в соответствии с которойдолжен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Различают мнимые и реальные пробелы в праве.Под мнимыми пробелами понимается преднамеренное мол-

чание законодателя, т.е. когда он сознательно оставляет вопросоткрытым, предлагая передать его решение на усмотрение право-применителя, или законодатель сознательно выводит данные об-щественные отношения за сферу правового регулирования. Такиедействия законодателя именуют квалифицированным молчанием.

Наличие подлинных пробелов в праве нежелательно и свиде-тельствует об определенных недостатках правовой системы. Одна-ко они объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны.Пробелы в праве возникают по трем причинам: 1) в силу того, чтозаконодатель не смог охватить формулировками нормативного актавсех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;2) в результате недостатков юридической техники; 3) вследствиепостоянного развития общественных отношений.

Для того, чтобы установить пробелы в законодательстве,необходимо выявить:

- требуют ли правового регулирования данные обществен-ные отношения;

172

- обеспеченность правовой регламентации соответствую-щими социально-экономическими и иными условиями;

- отсутствие нормы, регулирующей конкретную ситуацию;- отсутствие запрета в законе на восполнение пробела пра-

воприменителем;- сходную норму сначала в той же отрасли права и лишь за-

тем обратиться к другим отраслям.Единственным способом устранения пробелов в праве явля-

ется принятие соответствующим полномочным органом недо-стающей нормы или группы норм права. Однако быстрое устра-нение таким способом пробелов не всегда возможно, посколькусвязано с процессом нормотворчества. Но органы, применяющиенормы права, не могут отказаться от решения конкретного делапо причине неполноты законодательства. Институт аналогийпредусматривает два оперативных метода преодоления, воспол-нения пробелов - аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона применяется, когда отсутствует норма пра-ва, регулирующая рассматриваемый конкретный жизненный слу-чай, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующаясходные с ним отношения. Например, Уголовно-процессуальныйкодекс РСФСР не предусматривает отвод общественного обвини-теля. Однако решение об отводе этого участника уголовного про-цесса решается на основе статьи того же Кодекса, пред-усматривающей отвод прокурора.

Аналогия права применяется, когда в законодательстве от-сутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и делорешается на основе общих принципов права. Речь, прежде всего,идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, ра-венство перед законом и др. Подобные принципы закрепляются вКонституции и других законах.

Аналогия закона и аналогия права - исключительные средст-ва в праве и требуют соблюдения ряда условий, обеспечивающихправильное их применение. Поэтому для того, чтобы использо-вать аналогию права, необходимо:

во-первых, установить, что данная жизненная ситуация име-ет юридический характер и требует правового решения;

во-вторых, убедиться, что в законодательстве отсутствуетконкретная норма права, призванная регулировать подобные слу-чаи;

173

в-третьих, отыскать в законодательстве норму, регулирую-щую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия зако-на), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип праваи на его основе решить дело (аналогия права);

в-четвертых, в решении по делу дать мотивированное объ-яснение причин применения данному случаю аналогии законаили аналогии права. Тем самым обеспечивается возможностьпроверить правильность решения дела.

Таким образом, применение права по аналогии - это не про-извольное разрешение дела. Принятие решения осуществляется всоответствии с государственной волей, выраженной в правовойсистеме в целом или в отдельных нормах права, регулирующихсходные отношения. Путем аналогии правоприменительной ор-ган пробел в праве не устраняет, а лишь преодолевает. Пробелможет быть устранен только компетентным нормотворческим ор-ганом.

Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве.В области уголовного и административного права аналогия зако-на и аналогия права не допускаются, поскольку действует непре-ложный принцип «нет преступления без указания на то в законе»,что служит гарантией защиты личности. В других отраслях правааналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена. Например, в ст. 6Гражданского кодекса РФ предусмотрено применение аналогиикак закона, так и права. Аналогия закона применяется, если дан-ные отношения прямо не урегулированы законодательством илисоглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычайделового оборота.

4. Юридические коллизии: понятие, виды, причинывозникновения, способы разрешения и предупреждения

Под юридическими коллизиями понимаются расхожденияили противоречия между отдельными нормами, нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же общественныеотношения, а также противоречия, возникающие в процессеправоприменения и осуществления компетентными органами идолжностными лицами своих полномочий.

174

К субъективным причинам коллизий относятся: низкое каче-ство законов, пробелы в праве, непродуманность или слабая ко-ординация нормотворческой деятельности, неупорядоченностьправового материала, отсутствие должной правовой культуры,правовой нигилизм, социальная напряженность, политическаяборьба и др.

Чтобы устранить коллизию, требуются высокий профессио-нализм правотолкующего и правоприменяющего лица, точныйанализ обстоятельств дела, выбор наиболее целесообразного ва-рианта решения.

Разумеется, противоречия можно снять (и они снимаются)путем издания новых, так называемых коллизионных норм -норм-«арбитров», составляющих своего рода коллизионное пра-во, которое условно можно считать самостоятельной отраслью,ибо его нормы «вкраплены» в другие акты и не существуют изо-лированно.

Юридические коллизии мешают нормальной, слаженнойработе правовой системы, ущемляют права граждан, сказываютсяна эффективности правового регулирования, состоянии законно-сти и правопорядка, правосознании и правовой культуре общест-ва. Они создают неудобства в правоприменительной практике,затрудняют пользование законодательством рядовыми граждана-ми, культивируют правовой нигилизм. Поэтому предупреждение,локализация этих аномалий или их устранение является важней-шей задачей юридической науки и практики.

В юридической литературе исследуются коллизии нормправа и коллизии между нормативными правовыми актами. Су-ществуют следующие виды коллизий:

1) между нормами права;2) между нормативными актами, в том числе и внутри сис-

темы законодательства; между законами и подзаконными актами;между федеральными актами и актами субъектов федерации;

3) компетенции или отдельных полномочий государствен-ных органов и должностных лиц;

4) при реализации одних и тех же правовых предписаний, втом числе между актами правоприменения;

5) актов толкования;6) юридических процедур;7) между национальным и международным правом.

175

Известны следующие виды коллизий норм права: темпо-ральные, пространственные, иерархические (субординационные),содержательные.

Темпоральные коллизии возникают в результате издания вразное время по одному и тому же вопросу двух и более норм,содержащих разные правовые предписания.

Пространственные коллизии: данный вид коллизий обу-словлен несовпадением границ регулируемых общественных от-ношений с границами действия норм.

Иерархические коллизии есть несогласованность норм раз-ной юридической силы.

Содержательные коллизии возникают между общими и спе-циальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующимирод и вид общественных отношений, если они регулируют одну иту же ситуацию. Наиболее известные способы разрешения юри-дических коллизий и их устранения:

- принятие нового акта взамен коллизирующего акта;- отмена одного из противоречащих друг другу актов;- внесение изменений или уточнений в действующие акты;- разработка коллизионных норм и принципов, устанавли-

вающих правила, которым должны следовать как правотворче-ские, так и правоприменительные органы;

- судебный порядок разрешения коллизий.Основные правила разрешения юридических коллизий за-

ключаются в следующем:1. В соответствии с принципами иерархии нормативных

правовых актов в случае противоречия между нормативнымиправовыми актами, регулирующими один и тот же вопрос, дейст-вует акт, обладающий большей юридической силой.

2. Если один и тот же вопрос регулируют нормативные пра-вовые акты, обладающие одинаковой юридической силой, но из-данные в разное время, то применяется более поздний акт.

3. Если существуют противоречия между нормативнымиправовыми актами общего и специального характера, обладаю-щими одинаковой юридической силой, то применяется акт спе-циального характера.

4. Противоречия на уровне соотношения федеральных актови актов субъектов Федерации разрешаются в соответствии сост. 76 Конституции РФ.

176

Глава 18. Правовые отношения

1. Правоотношение: понятие, структура, виды. Характе-ристика правоотношения как формы реализации права

В обществе существует множество различных отношений:экономические, политические, юридические, моральные и др.,которые складываются под воздействием соответствующих соци-альных норм. При этом все виды и формы отношений, возни-кающих и функционирующих в обществе между индивидами иих объединениями, являются (в отличие от взаимосвязей в при-роде) общественными или социальными. Реально существующиеотношения в результате правового воздействия обретают особуюправовую форму. С помощью нормативного воздействия госу-дарственная власть переводит определенные отношения под своююрисдикцию и защиту, придает им упорядоченность, ста-бильность, устойчивость, желаемую направленность, вводит внужное русло. Любые отношения приобретают характер право-отношений лишь в том случае, если они возникают на основе и всоответствии с нормами права и не противоречат воле государст-ва.

Следовательно, правовые отношения можно в самом общемсмысле определить как общественные отношения, урегулирован-ные правом. При этом регулируемые отношения в принципе неутрачивают своего фактического содержания (экономического,политического, семейного, имущественного и т.д.), а лишь видо-изменяются, обретая новое дополнительное свойство.

Но есть и такие правоотношения, которые возникают толькокак правовые и в другом качестве существовать не могут. Напри-мер, конституционные, административные, процессуальные, уго-ловные и др. Именно подобные правоотношения по форме и со-держанию, т.е. в «чистом виде», представляют собой действи-тельно самостоятельные правоотношения - следствие действияправа как социального и государственного института.

Правоотношения возникают не только вследствие сущест-вования определенной нормы права (хотя это обязательное фор-мальное основание), а также ввиду необходимости в правовойрегламентации значимых общественных отношений. В этом слу-чае появляется юридическая норма и уже на ее основе - правоот-

177

ношение. Таким образом, правовое отношение есть результат ре-гулирующего воздействия правовой нормы на общественное от-ношение. Вместе с тем, в юридической литературе сложиласьтакже иная концепция взаимосвязи нормы права и правоотноше-ния. Согласно ей, правоотношение есть не результат, а средстворегулирования общественных отношений. То есть первоначальнона основе той или иной нормы права складывается правоотноше-ние, и только затем оно направляется на регулирование соответ-ственного отношения. Представляется, что ближе к истине пер-вая точка зрения, точнее, отражающая реальность. Однако в обо-их случаях очевидно: нельзя понять сущность правоотношениявне связи с правовой нормой и наоборот.

Наиболее характерные черты (признаки) правовых отноше-ний как особого вида общественных отношений заключаются вследующем.

1. Они возникают, прекращаются или изменяются только наоснове правовых норм, которые непосредственно порождаютправоотношения и реализуются через них. Между этими явле-ниями существует причинно-следственная связь. Они представ-ляют собой некоторое единство, целостность. Именно в правоот-ношениях достигаются цели правовых норм, проявляется их ре-альная сила и эффективность.

2. Субъекты правовых отношений взаимно связаны междусобой юридическими правами и обязанностями, которые в пра-вовой науке принято называть субъективными. Эта связь и естьправоотношение, в рамках которого праву одной стороны соот-ветствует обязанность другой, и наоборот. Участники правоотно-шения выступают по отношению друг к другу как управомочен-ные и правообязанные лица, интересы одного могут быть реали-зованы лишь через посредство другого.

3. Правовые отношения носят волевой характер. Во-первых,потому, что через нормы права в них отражается государственнаяволя: во-вторых, в силу того, что даже и при наличии юридичес-кой нормы правоотношение не может автоматически появиться изатем функционировать без волеизъявления его участников, покрайней мере, одного из них. Необходим волевой акт, дающийначало явлению.

4. Правоотношения, как и правовые нормы, на базе которогоони возникают, охраняются государством. В регулятивных отно-

178

шениях государственное принуждение существует как потенци-альная возможность на случай их нарушения. По иному обстоитдело в охранительных правоотношениях, возникающих из юриди-ческого факта правонарушения. В таких правоотношениях госу-дарственное принуждение объективируется, так как их основноесодержание заключается в претерпевании виновным неблагопри-ятных правоограничений. Охрана законности и правопорядка озна-чает и охрану правоотношений, ибо последние в своей совокупно-сти и образуют правовой порядок как результат законности.

5. Правовые отношения отличаются индивидуализирован-ностью субъектов, строгой определенностью их взаимного пове-дения, персонификацией прав и обязанностей. Данный признакправоотношений означает, что его стороны определены, а не но-сят безличный характер, а поведение субъектов строится на осно-ве конкретных прав и обязанностей.

Таким образом, правоотношения можно определить как уре-гулированные правом и находящиеся под охраной государстваобщественные отношения, участники которых выступают в каче-стве носителей взаимно корреспондирующих друг другу юриди-ческих прав и обязанностей.

Структура правового отношения. В состав правоотноше-ния входят следующие элементы:

1) субъекты;2) объект;3) субъективное право;4) юридическая обязанность.Субъекты правоотношений - это их участники, имеющие

субъективные права и юридические обязанности. Участники пра-воотношений подразделяются на индивидуальные (физическиелица) и коллективные (юридические лица). К индивидуальнымотносятся: а) граждане Российской Федерации; б) иностранцы;в) лица без гражданства (апатриды); г) лица с двойным граждан-ством (бипатриды). Иностранные граждане ограничены в некото-рых правах. В частности, они не могут избирать и быть избран-ными в органы государственной власти, занимать определенныедолжности (например, капитан судна). Основное требование кучастникам общественных отношений обладание правосубъект-ностью, т.е. праводееспособностью, вменяемостью и деликтоспо-собностью.

179

Коллективные субъекты права имеют более обширную клас-сификацию. Они делятся на следующие виды: государство; госу-дарственные органы и учреждения; общественные объединения;юридические лица.

Объектом правового отношения выступает то, на что на-правлены субъективные права и юридические обязанности егоучастников, иными словами то, ради чего возникает само право-отношение. В зависимости от характера и видов правоотношенийих объектами выступают: материальные блага (вещи, предметы);нематериальные личные блага (жизнь, честь, здоровье, до-стоинство); поведение, действия субъектов; продукты духовноготворчества (произведения литературы, искусства, живописи);ценные бумаги, официальные документы (облигации, акции).

Правовое регулирование осуществляется, главным образом,через механизм субъективных прав и юридических обязанностей,именно этим оно отличается от любого иного нормативного ре-гулирования, например, морального.

Указанные права и обязанности, корреспондируя друг дру-гу в рамках определенного правоотношения, и выступают егоюридическим содержанием.

Субъективное право определяется в правовой науке как га-рантируемые законом вид и мера возможного или дозволенногоповедения лица. А юридическая обязанность - как вид и мерадолжного или требуемого поведения. В основе субъективногоправа лежит юридически обеспеченная возможность; в основеобязанности - юридически закрепленная необходимость. Носи-тель возможности называется управомоченным, носитель обя-занности - право-обязанным.

Юридическая обязанность устанавливается как в интересахуправомоченного, так и в интересах государства в целом. Она -гарант их осуществления. Вместе с тем, как уже отмечено выше,субъективное право и юридическая обязанность - это парные иравноэлементные категории, которые в рамках конкретных пра-воотношений строго соответствуют друг другу.

Правоотношения классифицируются по разным основаниям.Прежде всего, правоотношения, как и юридические нормы,

можно классифицировать по отраслевому признаку на государст-венные, административные, финансовые, гражданские, трудовые,семейные и т.д. По функциям права различают регулятивные и

180

охранительные правоотношения. Первые возникают из право-мерных действий субъектов, установлением позитивных прав иобязанностей и их реализацией (трудовые, осуществление изби-рательного права). Вторые возникают в результате нарушенияправовых предписаний, они связаны с применением государст-венного принуждения.

По степени конкретизации и субъектному составу правоот-ношения делятся на абсолютные, относительные и общерегуля-тивные. В абсолютных точно определена лишь одна сторона, на-пример, собственник вещи, которому противостоят все те, кто сним соприкасается или может соприкоснуться, и которые обяза-ны уважать это его право. В относительных - строго определеныобе стороны (должник - кредитор). Общерегулятивные, или про-сто общие, правоотношения в отличие от конкретных выражаютюридические связи более высокого уровня между государством игражданами, а также последних между собой по поводу гаранти-рования и осуществления основных прав и свобод личности (пра-во на жизнь, честь, достоинство, безопасность, неприкосновен-ность жилища, свободу слова и т.п.), а равно обязанностей (со-блюдать законы, правопорядок). Они возникают, главным обра-зом, на основе норм Конституции, других основополагающих ак-тов и являются базовыми, исходными для отраслевых правоот-ношений.

По характеру обязанностей правоотношения подразделяют-ся на активные и пассивные. В активных - обязанность заключа-ется в необходимости совершить определенные действия в поль-зу управомоченного, в пассивных, напротив, она сводится к воз-держанию от нежелательного для контрагента поведения.

По составу участников различают двусторонние правоот-ношения, возникающие между двумя субъектами и многосторон-ние, между несколькими или даже неограниченным числом уча-стников.

По времени действия правоотношения подразделяются надлящиеся (трудовые) и разовые, однократные (участие в выборах).

В зависимости от характера правоотношений можно выде-лить материальные, устанавливающие содержание прав и обя-занностей (брачно-семейные) и процессуальные, регулирующиепорядок разрешения конкретных дел (разрешения трудовых спо-ров).

181

По методам регулирования все правоотношения делятся науправленческие, основанные на властных взаимоотношенияхсубъектов (администрация и работники), и договорные, для кото-рых характерно равенство сторон, автономное положение их от-носительно друг друга (взаимоотношения коммерческих пред-приятий).

Правоотношения есть форма реализации юридической нор-мы, способ претворения ее в жизнь. Именно в правовом отноше-нии проявляется реальная сила и эффективность государственно-го предписания, достигается поставленная цель. Запрещая однидействия, разрешая другие, поощряя третьи, устанавливая ответ-ственность за нарушения своих предписаний, право таким путемуказывает необходимые общественно полезные варианты пове-дения субъектов, ограничивает или расширяет сферу их личныхжеланий и устремлений, пресекает вредную деятельность.

Правоотношения составляют основную сферу обществен-ной цивилизованной жизни. Везде, где действует право, его нор-мы, там постоянно возникают, прекращаются или изменяютсяправоотношения. Особенно они развиты в гражданском общест-ве, правовом государстве. Они сопровождают человека на протя-жении всей его жизни. Поэтому понимание правоотношения -одна из центральных проблем правовой науки, теории права. Оттой или иной ее трактовки зависит решение многих других юри-дических вопросов, поскольку правовые отношения - один изглавных каналов перевода права на социальную действитель-ность, интересы людей и их объединений.

2. Субъекты-участники правоотношений. Правосубъект-ность, правоспособность, дееспособность, деликтоспособность

Термин «субъект» в законодательстве и юридической лите-ратуре может употребляться в разнообразных значениях: субъектправа, субъект правоотношения, субъект юридической ответст-венности и т.д. Понятия «субъекты права» и «субъекты правоот-ношений» в принципе равнозначны, хотя в литературе на этотсчет делаются определенные оговорки. Во-первых, конкретныйгражданин как постоянный субъект права не может быть одно-временно участником всех правоотношений; во-вторых, новоро-

182

жденные, малолетние дети, душевнобольные лица, будучи субъ-ектами права, не являются субъектами большинства правоотно-шений; в-третьих, правоотношения - не единственная форма реа-лизации права. Например, несовершеннолетний может совершатьмелкие бытовые сделки, но если он не достиг возраста 16 лет (внекоторых случаях 18 лет), он не является субъектом правонару-шения, следовательно, не может являться участником охрани-тельного правоотношения ответственности. Особенности субъек-тов, закрепленные в самых разнообразных отраслях права необ-ходимо иметь в виду при определении понятия «субъекты право-отношения».

В любом правоотношении должно быть не менее двух субъ-ектов (простое правоотношение), поскольку отдельный индивидне может находиться в каком-либо общественном отношении, втом числе правовом, с самим собой. В правоотношении такжевозможно несколько или даже неограниченное число субъектов(сложное правоотношение). С юридической точки зрения в такихправоотношениях, т.е. с множеством субъектов, легко просмат-риваются две противостоящие стороны - управомоченная и пра-вообязанная.

Следует заметить, что субъектом правоотношения можетбыть только человек или общность людей. Между тем, в юриди-ческой литературе прошлых лет, в том числе русской (Л. Петра-жицкий), допускалась мысль, что в качестве участников право-вых отношений могут выступать животные, например, лошадь,домашняя собака, от которых их хозяин может требовать послу-шания и выполнения определенных функций. В свою очередь,животные «вправе притязать» на должное обращение с ними.Однако в настоящее время подобный взгляд никем из правоведовне разделяется, хотя существуют юридические нормы, опреде-ляющие отношение человека к животным (порядок содержания,выгула, прививок и т.д.).

Субъекты права подразделяются, прежде всего, на индиви-дуальные (физические лица) и коллективные (юридические ли-ца). К индивидуальным относятся: а) граждане Российской Феде-рации; б) иностранцы; в) лица без гражданства (апатриды); г) ли-ца с двойным гражданством (бипатриды).

183

Коллективные субъекты права имеют более обширнуюклассификацию. Они делятся на следующие виды:

1. Государство. Оно является субъектом права в междуна-родно-правовых, а также во внутренних государственно-правовых отношениях. Например, при приобретении и лишениигражданства, в выпуске государственных займов и др.

2. Государственные органы и учреждения. Это субъекты,созданные для реализации функций государства и обладающиевластными полномочиями по осуществлению законодательной,исполнительной и судебной ветвей власти. К ним относятся: пар-ламент, глава государства, правительство, федеральные мини-стерства, службы и агентства, судьи и т.д.

3. Общественные объединения. Это профсоюзы, творческиесоюзы, научно-технические, спортивные и иные организации.Ряд общественных организаций также может быть юридическимлицом.

4. Юридические лица-организации, которые имеют в собст-венности либо ином вещном праве обособленное имущество иотвечают по своим обязательствам этим имуществом, от своегоимени приобретают соответствующие права и несут обязанности,могут быть истцом и ответчиком в суде. Само понятие юриди-ческого лица имеет значение, главным образом, в гражданскомправе, т.е. в имущественных, обязательственных отношениях.

Следует иметь в виду, что не всякий коллектив людей мо-жет выступать субъектом права. Например, семья, курсы, кафед-ры, бригады и другие общности не обладают этим качеством.Субъектами права являются лишь более или менее значительные,устойчивые, постоянные образования, которые характеризуютсяединством воли и цели, а также определенной внутренней орга-низацией.

Возможность (способность) быть участником тех или иныхотношений определяется наличием у него следующих признаков:правоспособность; дееспособность; деликтоспособность; и пра-восубъектность, выступающая как обобщающее понятие.

Под правоспособностью понимается признаваемая государст-вом общая (абстрактная) возможность иметь предусмотренные за-коном права и обязанности, способность быть их носителем. Право-способностью в равной мере обладают все граждане без исключе-ния, она возникает в момент их рождения и прекращается со смер-

184

тью. Это не фактическое правообладание, а постулируемая возмож-ность к этому. Иными словами - это право на право.

В современном цивилизованном обществе не может бытьлюдей, не наделенных общей правоспособностью. Это важ-нейшая предпосылка и неотъемлемый элемент политико-юриди-ческого и социального статуса личности. Правоспособность - неестественное, а общественно-правовое качество субъектов, но-сящее абсолютный, универсальный характер. Оно вытекает измеждународных пактов о правах человека, принципов гуманизма,свободы, справедливости. Обязанность каждого государства -должным образом гарантировать и защищать это качество.

Отличие правоспособности от субъективного права состоитв том, что она: а) неотделима от личности, нельзя человека ли-шить правоспособности, «отобрать», «отнять» ее у него или ог-раничить; б) не зависит от пола, возраста, профессии, националь-ности, места жительства, имущественного положения и иныхжизненных обстоятельств; в) непередаваема, ее нельзя делегиро-вать другим; г) по отношению к субъективному праву она пер-вична, исходна, играет роль предпосылки; д) субъективное правоконкретно, а правоспособность абстрактна.

Различают общую, отраслевую и специальную правоспособ-ность.

Общая представляет собой принципиальную возможностьлица иметь любые права и обязанности из числа предусмотрен-ных действующим законодательством, хотя фактическое облада-ние теми или иными правами может наступить, как уже говори-лось, лишь при известных условиях.

Отраслевая правоспособность дает возможность приобре-тать права в тех или иных отраслях права. Именно поэтому она иназывается отраслевой. Например, брачная, трудовая, избира-тельная.

Специальная (должностная, профессиональная) правоспо-собность - это такая правоспособность, при которой требуютсяспециальные познания или талант. К примеру, судьи, врача, уче-ного, артиста, музыканта и т.д.

Правоспособность организаций, юридических лиц также яв-ляется специальной, она определяется целями и задачами их дея-тельности, зафиксированными в соответствующих уставах и по-

185

ложениях. Возникает в момент создания той или иной органи-зации и прекращается вместе с ее ликвидацией.

Под дееспособностью понимается не только возможностьсубъекта иметь права и обязанности, но и способность осущест-влять их своими личными действиями, отвечать за последствия,быть участником правовых отношений. Дееспособность зависитот возраста и психического состояния лица, в то время как пра-воспособность не зависит от указанных обстоятельств. Дееспо-собность в полном объеме наступает с момента совершенноле-тия, т.е. по достижении 18-летнего возраста.

Если правоспособность сопутствует индивиду на протяже-нии всей его жизни, то дееспособность - лишь с определенноговозраста. Дееспособностью не обладают малолетние дети до 14лет и душевнобольные лица, которые могут иметь известныеправа, но не могут их осуществлять. За них выступают их закон-ные представители - родители, опекуны, попечители.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут совер-шать необходимые гражданские сделки только с письменного со-гласия родителей, усыновителей или попечителей. Однако онивправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, рас-поряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами,осуществлять авторские и изобретательские права, вносить вкла-ды в кредитные учреждения (ст. 26 ГК РФ).

Дееспособность бывает полная, частичная и ограниченная.Полная, как уже говорилось, наступает с совершеннолетием, час-тичная - с 14 лет, а ограниченная - когда лицо ограничивается вдееспособности в судебном порядке (в отношении лиц, злоупот-ребляющих спиртными напитками и наркотическими вещества-ми).

Гражданский кодекс содержит понятие эмансипации (ст. 27).В данной статье говорится, что несовершеннолетний, достигший16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он ра-ботает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с со-гласия родителей занимается предпринимательской деятельностью.Эмансипация производится по решению органа опеки и попе-чительства - с согласия обоих родителей, усыновителей либо приотсутствии такого согласия - по решению суда. Родители, усынови-тели и попечители не несут ответственности по обязательствам

186

эмансипированного несовершеннолетнего, в частности, по обяза-тельствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

Деликтоспособность - это предусмотренная нормами праваспособность нести юридическую ответственность за совершенноеправонарушение. В административном праве деликтоспособностьнаступает с 16 лет. Ответственность за преступления по общемуправилу наступает с 16 лет, а за некоторые преступные посяга-тельства с 14 лет. В особых случаях законодатель предусматрива-ет уголовную ответственность по достижению 18 лет. В уголов-ном, административном праве непременным условием деликто-способности выступает вменяемость, которая в отраслях частногоправа охватывается понятием дееспособности. Деликтоспособ-ность коллективных субъектов наступает с момента их офици-альной регистрации в налоговых органах.

Правосубъектность - собирательная категория. По мнениюнекоторых ученых, она включает в себя четыре элемента: 1) пра-воспособность; 2) дееспособность; 3) деликтоспособность, 4) вме-няемость - условие уголовной ответственности. Хотя последниедва слагаемых охватываются, в конечном счете, вторым, такое рас-членение понятия может способствовать более глубокому его уяс-нению.

В целом правосубъектность является одной из обязательныхюридических предпосылок правоотношений. Правосубъектность- это возможность или способность лица быть субъектом права совсеми вытекающими отсюда последствиями.

Каждый субъект права обладает общим правовым статусом.Это совокупность права и дееспособности, необходимых для воз-никновения конкретных правоотношений, а также общих прав иобязанностей, реализация которых не порождает конкретныеправоотношения (свобода слова, обязанность исполнять законы идр.). Правовой статус един для всех граждан. Кроме того, суще-ствует понятие индивидуального правового статуса – совокуп-ность правоотношений, стороной которых выступает то или иноелицо. Данный статус различен для конкретных индивидов. Наря-ду с этим, выделяют понятие специализированного правовогостатуса, под которым понимается совокупность прав и обязанно-стей определенной категории субъектов (пенсионеры, военно-служащие).

187

3. Состав правоотношения. Юридические факты какоснование возникновения правоотношений

Правовое отношение имеет материальное, волевое и юриди-ческое содержание. Материальное, или фактическое, составляютте общественные отношения, которые опосредуются правом; во-левое - государственная воля, воплощенная в правовой норме и ввозникшем на ее основе правоотношении, а также волевые актыего участников; юридическое содержание образуют субъектив-ные права и обязанности сторон (субъектов) правоотношения.Остановимся подробнее на последнем.

Правовое регулирование осуществляется, главным обра-зом, через механизм субъективных прав и юридических обязан-ностей, именно этим оно отличается от любого иного норма-тивного регулирования, например, морального. Указанные пра-ва и обязанности, корреспондируя друг другу в рамках опреде-ленного правоотношения, и выступают его юридическим со-держанием.

Субъективное право определяется в правовой науке как га-рантируемые законом вид и мера возможного или дозволенногоповедения лица. А юридическая обязанность - как вид и мерадолжного или требуемого поведения. В основе субъективногоправа лежит юридически обеспеченная возможность; в основеобязанности - юридически закрепленная необходимость. Носи-тель возможности называется управомоченным, носитель обя-занности - правообязанным.

Структура субъективного права. Субъективное право - опре-деленная правовая возможность, но эта возможность многопла-новая, включающая четыре элемента:

ü возможность положительного поведения самого упра-вомоченного, т.е. право на собственные действия;

ü возможность требовать соответствующего поведенияот правообязанного лица, т.е. право на чужие действия;

ü возможность прибегнуть к государственному принуж-дению в случае неисполнения противостоящей сторо-ной своей обязанности (притязание);

ü возможность пользоваться на основе данного праваопределенным социальным благом. Иными словами,

188

субъективное право может выступать как право-поведение, право-требование, право-притязание и пра-во-пользование.

Структура юридической обязанности соответствует струк-туре субъективного права (являясь как бы его обратной стороной)и также включает в себя четыре компонента:

ü необходимость совершить определенные действия ли-бо воздержаться от них;

ü необходимость для правообязанного лица отреагиро-вать на обращенные к нему законные требования упра-вомоченного;

ü необходимость нести ответственность за неисполнениеэтих требований;

ü необходимость не препятствовать контрагенту пользо-ваться тем благом, в отношении которого он имеетправо.

Юридическая обязанность устанавливается как в интересахуправомоченного, так и в интересах государства в целом. Она -гарант их осуществления. Вместе с тем, как уже отмечено выше,субъективное право и юридическая обязанность - это парные иравноэлементные категории, которые в рамках конкретных пра-воотношений строго соответствуют друг другу.

Объектом правового отношения выступает то, на что на-правлены субъективные права и юридические обязанности егоучастников, иными словами, - то, ради чего возникает само пра-воотношение.

Человек как таковой может быть лишь субъектом, но необъектом права и правоотношений. Впрочем, некоторые ученые-правоведы считают, что в семейном праве индивид может бытьобъектом правоотношений, например, когда возникают споры поповоду ребенка (у кого из родителей он должен остаться при раз-воде или изъятии его у них и передаче на воспитание государст-ву). Но в данных случаях, по мнению большинства, не ребеноккак таковой становится объектом соответствующего правоотно-шения, а интересы его нормального воспитания и комплекс воз-никающих при этом прав и обязанностей.

Как известно, общим объектом (предметом) правового регу-лирования являются общественные отношения. Вместе с тем,нормы права и складывающиеся на их основе правоотношения

189

опосредствуют не все, а лишь отдельные виды, фрагменты, уча-стки, сферы этих отношений. Поэтому встает вопрос о том, чтоже конкретно может быть и фактически выступает объектом раз-нообразных правоотношений. Различие между объектом права вцелом и объектами конкретных правоотношений, возникающих врезультате его действия, заключается в степени конкретизации.

В юридической литературе существуют разные трактовкиобъекта правоотношения. Однако в ходе длительной дискуссиисложились в основном две концепции - монистическая и плюра-листическая. Согласно первой из них объектом правового отно-шения могут выступать только действия субъектов, посколькуименно действия, поступки людей подвергаются регулированиююридическими нормами и лишь человеческое поведение способ-но реагировать на правовое воздействие. Отсюда у всех правоот-ношений единый, общий объект.

Согласно второй позиции, более реалистичной и разделяе-мой большинством ученых, объекты правоотношений столь жеразнообразны, сколь многообразны регулируемые правом обще-ственные отношения.

В зависимости от характера и видов правоотношений(с входящими в них субъективными правами и юридическимиобязанностями) их объектами выступают:

1. Материальные блага (вещи, предметы, ценности). Харак-терны, главным образом, для гражданских, имущественных пра-воотношений (купля-продажа, дарение, залог, обмен, хранение,завещание и т.п.).

2. Нематериальные личные блага (жизнь, честь, здоровье,достоинство, свобода, безопасность, право на имя, неприкосно-венность человека). Типичны для уголовных и процессуальныхправоотношений.

3. Поведение, действия субъектов, разного рода услуги и ихрезультаты. Это, главным образом, правоотношения, складываю-щиеся на основе норм административного права в сфере управ-ления, бытового обслуживания, хозяйственной, культурной ииной деятельности.

4. Продукты духовного творчества (произведения литерату-ры, искусства, живописи, музыки, скульптуры, а также научныеоткрытия, изобретения, рационализаторские предложения - всето, что является результатом интеллектуального труда).

190

5. Ценные бумаги, официальные документы (облигации, ак-ции, векселя, лотерейные билеты, деньги, приватизационные че-ки, паспорта, дипломы, аттестаты и т.п.). Они могут стать объек-том правоотношений, возникающих при их утрате, восстановле-нии, оформлении дубликатов.

Возникновение, изменение и прекращение правоотношенийзависит от юридических фактов. Юридические факты - это опре-деленные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с кото-рыми нормы права связывают возникновение, прекращение илиизменение правоотношений.

Нормы права не порождают подобные факты, они возника-ют и существуют помимо них, но право придает им статус юри-дических в целях их регуляции и упорядочения общественной игосударственной жизни. В юридической науке выделяют сле-дующие признаки юридических фактов: они конкретны и опре-деленным образом выражены вовне; заключаются в наличии либоотсутствии определенных явлений материального мира; несут всебе информацию о состоянии общественных отношений, вхо-дящих в предмет правового регулирования; предусмотрены нор-мами права; выражены в законодательстве; вызывают преду-смотренные законом правовые последствия. Основная функцияюридических фактов заключается в обеспечении возникновения,изменения и прекращения правовых отношений.

Юридические факты многочисленны и разнообразны, в свя-зи с чем они классифицируются наукой по различным основани-ям в целях выявления их особенностей.

В зависимости от функционального предназначения они мо-гут быть правообразующими, правоизменяющими и правопре-кращающими.

По волевому признаку юридические факты делятся на собы-тия и действия.

События - это такие обстоятельства, которые объективно независят от воли и сознания людей. Например, стихийные бедствия,рождение ребенка, достижение установленного возраста и др.Юридические события могут быть подразделены на две группы:

ü относительные события - обстоятельства, вызванныедеятельностью людей, но выступающие в данных пра-воотношениях независимо от породивших их причин(рождение ребенка, производственная авария и т.д.);

191

ü абсолютные события - обстоятельства, которые не вы-званы волей людей и не выступают в какой-либо зави-симости от нее (наводнение, естественная смерть чело-века и др).

Действия - это такие факты, которые зависят от воли людей,поскольку совершаются ими. Действия, в свою очередь, подраз-деляются на правомерные (поступление на работу) и неправо-мерные (все виды правонарушений).

К числу правомерных действий, вызывающих соответст-вующие правоотношения, относятся многочисленные акты-документы различных государственных органов и должностныхлиц (судебные приговоры, гражданские сделки и т.д.) Также су-ществуют юридические факты-поступки длящегося характера,например, создание художественного произведения, которое при-водит к возникновению авторского правоотношения.

Особую роль в динамике правоотношений играют так назы-ваемые юридические составы или сложные факты, когда для воз-никновения определенного правового отношения требуется неодно, а несколько условий (совокупность фактов). Так, для воз-никновения правоотношения между студентом и вузом требует-ся: аттестат об окончании средней школы; сдача вступительныхэкзаменов; проходной балл по конкурсу; приказ ректора о зачис-лении на первый курс вуза.

Следует отметить, что и само правоотношение может рас-сматриваться в качестве юридического факта. Так, необходимойпредпосылкой возникновения относительных и конкретных регу-лятивных правоотношений выступает общерегулятивное право-отношение, которое необходимо рассматривать как своеобразныйюридический факт-состояние или факт-отношение. Типичнымфакт-состоянием является гражданство.

192

Глава 19. Правосознание и правовая культура

1. Правосознание: понятие, структура, виды, уровни.Правосознание юристов

Правовое сознание - это самостоятельная форма обществен-ного сознания, существующая наряду с нравственным, политиче-ским, философским сознанием. Развитие общественного созна-ния шло постепенно от утопического, мифологического к логиче-скому, а от него к логико-правовому. Возникновение и развитиеправосознания в ХIХ-ХХ вв., по словам А.Б. Венгерова, продви-нуло общественное сознание на новый уровень, придало ему ха-рактер рациональности, сознания «здравого смысла». Вместе стем, правосознание носит исторический характер и определяетсяуровнем экономического, политического и социального развитияобщества, отражает его национальные, религиозные, бытовые ииные особенности.

Правосознание - это совокупность взаимосвязанных идей,представлений, взглядов, чувств, настроений, выражающих от-ношение общества, группы, индивидов к праву, правовым и го-сударственным учреждениям и желаемому правопорядку.

Роль правового сознания в обществе чрезвычайно высока.Являясь неотъемлемым элементом правовой системы, правосоз-нание пронизывает все стадии правотворческого процесса и на-ходит свое выражение в содержании норм права. Правосознаниеоказывает существенное влияние на реализацию правовых пред-писаний, поведение граждан. Кроме того, оно способно оказы-вать значительное воздействие на все социальные процессы и,главным образом, на правовые реформы - стать тормозом либокатализатором последних. В переломные исторические периодыправосознание может иметь регулирующее значение, выступаяисточником права, критерием справедливости.

Традиционно в структуре правосознания выделяют дваэлемента: правовую идеологию и правовую психологию (так на-зываемая «статическая» модель правового сознания)1. Правовая1 Следует обратить внимание, что наряду со «статической» существует «информацион-ная» модель правосознания, которая предполагает выделение трех элементов: познава-тельного, оценочного и волевого. См., напр.: Ратинов А.Р. Структура правосознания инекоторые методы его исследования // Методология и методы социальной психологии.М., 1977. С. 209-210.

193

психология носит как бы первичный характер, поскольку зачас-тую правовые чувства и эмоции возникают ранее правовых идей.Эмоциональная окраска может оказывать существенное влияниена правовое поведение индивида. Именно с психологическогоосмысления правовой действительности начинает формироватьсяотношение к праву, на ее основе строятся в последующем теории,принципы, доктрины. Содержание правовой психологии выража-ется в психологических реакциях человека на право, государст-венные учреждения и прочее. Распространенная в настоящеевремя классификация сводится к выделению следующих четырехэлементов правовой психологии: 1) интерес, мотивы, воля, целидеятельности, вытекающие из места, занимаемого личностью илигруппой в структуре общества; 2) относительно устойчивые эле-менты: привычки, традиции, предрассудки, убеждения, свойст-венные социальным группам; 3) динамичные элементы, такие какчувства, настроения; 4) элементы, влияющие на формированиеправовой психологии: подражание, внушение, заражение1.

Правовая идеология содержит в себе систематизированноенаучное выражение правовых взглядов, принципов и требованийобщества в целом и (или) различных социальных групп. Приме-ром правовой идеологии современного общества можно назватьконцепцию правового государства, фиксирующую такие идеи,как обеспечение и защита собственности, прав человека, народо-властие, господство закона, независимость правосудия и т.д.Своеобразным типом правовой идеологии является «правовойидеализм» или «юридический романтизм».

В зависимости от уровня, глубины отражения юридическойдействительности принято выделять три уровня правосознания:обыденный, практический и научный (теоретический). Целесооб-разность выделения практического уровня правового сознания внастоящее время в научной литературе не оспаривается2. Однакоеще два десятилетия назад в советской литературе традиционнымбыло выделение лишь двух уровней правосознания: обыденного,который отражает правовые воззрения людей в повседневнойжизни (познание явлений), и научного, связанного с исследова-1 См.: Колотов А.Ф. Правосознание: понятие, структура, функции. Оренбург, 1997.С. 27-28.2 Вместе с тем, в учебной литературе нередко встречается точка зрения о двухуровне-вой структуре правового сознания. См.: Проблемы общей теории права и государства.Учебник для вузов. Под общей ред. В.С. Нерсесянца. М., 2001. С. 384.

194

нием и познанием правовых проблем (познание сущностей).Д.А. Керимов одним из первых предложил выделять в правовомсознании не два, а три находящихся в диалектическом единствеуровня1. Обыденное правосознание свойственно основной массеграждан и формируется на основе повседневного житейскогоопыта в сфере правового регулирования. На этом уровне право-вые воззрения тесно переплетаются с нравственными представ-лениями. Практическое (профессиональное) правосознание фор-мируется на основе специальной подготовки и юридическойпрактики. Отличительной особенностью данного правосознанияявляется наличие специализированных правовых знаний и навы-ков их применения. Научное правосознание характеризуется наи-более глубоким постижением сущности правовых явлений.

Правосознание подразделяют в зависимости от субъекта наобщественное, групповое и индивидуальное. Общественное пра-восознание характеризует сознание макроколлективов. Например,можно говорить об особенностях правосознания российскогообщества, вытекающих из своеобразия государственно-правовыхинститутов, юридических традиций2. Наиболее отчетливо обще-ственное сознание проявляется на референдумах, плебисцитах.Групповое правосознание отражает интересы и представленияклассов, этносов, профессиональных групп, общественных дви-жений (например, правосознание молодежи, представителей оп-ределенной профессии и т.д.). Индивидуальное правосознание -это представления и взгляды одного человека. Оно неповторимои своеобразно, формируется под воздействием разнообразныхфакторов. Наряду с названными, выделяют также массовое пра-восознание, которое характерно для нестабильных, временныхобъединений людей (митинги, общественные акции протеста), атакже коллективное - в отличие от группового характеризующееправосознание относительно больших социальных слоев (нации,религиозные конфессии, население отдельных регионов).

Правосознание юристов можно определить как одну изформ группового правосознания, представляющую собой систе-му правовых взглядов, знаний, чувств, ценностных ориентаций и1 См.: Право, правосознание, мировоззрение // Советское государство и право. - 1975. -№7. - С. 42.2 Вместе с тем, исследователи обращают внимание на отсутствие единого правосозна-ния общества, за исключением редких случаев. См.: Теория государства и права: учеб-ник / Под общей ред. О.В. Мартышина. М., 2007. С. 426-427.

195

других структурных элементов сознания общности людей, про-фессионально занимающихся юридической деятельностью.

Особенности содержания профессионального сознанияюристов следует анализировать, ориентируясь, прежде всего, наего структуру. При этом следует исходить из того, что профес-сиональное сознание отличается от всех других видов не входя-щими в него элементами, а их качественной характеристикой.Знание действующего законодательства у юристов наиболее пол-ное и объемное по сравнению с другими гражданами, посколькуоно сливается с профессиональным знанием. Более того, знанияюристов достигают экспертного уровня и характеризуются глу-биной, конкретностью, детализированностью, системностью, атакже более высокой способностью к практической реализации.

Кроме того, юрист не сомневается в целесообразности су-ществования права вообще и правовых институтов, в частности.Однако даже негативное отношение к устаревшим, неэффектив-ным нормам не позволяет юристу нарушать их положения, по-скольку его сознание направлено на работу именно с сущест-вующими правовыми нормами до тех пор, пока они не будут от-менены или изменены в установленном порядке. Наконец, отли-чает правовое сознание юристов так называемый опыт социаль-но-правовой активности, выражающийся в совокупности принад-лежащих юристам профессиональных навыков и умений. Они яв-ляются главными показателями профессионализма юридическихработников. По мере накопления профессионального мастерстваправосознание приобретает качественно иные характеристики:творческая и социальная активность личности способствует по-иску новых, более эффективных способов осуществления дея-тельности, изменению устоявшихся взаимоотношений и попытоксломать, преодолеть традиционные методы работы. Следователь-но, профессиональные знания, навыки и умения образуют стерж-невую основу правового сознания юриста.

196

2. Правовая культура: понятие, структура, виды

Понятие правовой культуры следует рассматривать в аспек-те общего понимания культуры. Несмотря на многоплановость имногоаспектность последней, научные взгляды о культуре пред-ставляется возможным свести к трем группам: 1) антропологиче-ские; 2) социологические; 3) философские. При антропологиче-ском анализе культура понимается как совокупность всех благ,созданных человеком, в отличие от природных. Социологическийподход трактует ее в виде суммы духовных ценностей, в этомсмысле культура выступает как компонент общественной жизни.При философском взгляде культура рассматривается среди явле-ний, выделяемых чисто аналитически, не связанных с общест-венным развитием. В связи с этим, в самом широком смысле по-нятие культура означает исторически определенный уровень раз-вития общества, творческих сил и способностей человека, выра-женный в типах и формах организации жизни и деятельностилюдей, а также в создаваемых ими материальных и духовныхценностях.

Синтезируя указанные концепции культуры, представляетсяочевидным ее понимание и как творческого процесса и как спе-цифического способа человеческой деятельности. В связи с этим,правовую культуру как одну из разновидностей культуры в це-лом, следует рассматривать в двух аспектах: интериорного - вы-ражающего мир психологических процессов индивидов и пове-денческого - когда культура объективируется в соответствующихдействиях. При этом важное значение отводится прогрессивномуразвитию личности как субъекта права, его творческой деятель-ности и передового мышления. Таким образом, функционально-содержательный аспект правовой культуры позволяет пониматьее как разновидность общественной культуры, отражающей оп-ределенный уровень правосознания и законности, совершенствазаконодательства и юридической практики, охватывающей всеценности, созданные людьми в области права.

Правовая культура - это состояние правовой жизни общест-ва, выраженное в высоком уровне правовой действительности,юридических актов, правосознания, правового развития субъекта.По существу, это совокупность всех позитивных компонентов

197

правовой деятельности в ее реальном функционировании, вопло-тившая достижения правовой мысли, юридической мысли, юри-дической техники и практики.

Правовая культура тесно взаимосвязана и функционирует сполитической, нравственной, религиозной и другими разновид-ностями культуры. В полной мере она может быть понята лишь вобщем контексте социального прогресса. Она безжизненна безпреемственности всего лучшего из прошлой истории и без пер-спективного значения ее функционирования в настоящем.

Следует различать понятия «правовая культура общества» и«правовая культура личности». Первое понятие характеризуетценностный срез правовой реальности, уровень ее поступатель-ного развития, включенность в нее завоеваний цивилизаций.Правовая культура общества, являясь условием обеспечения сво-боды и безопасности личности, прав человека, гарантом ее пра-вовой защищенности и гражданской активности, обязует властьпридать правовому статусу человека юридическую значимость:обеспеченность законом и судом.

Правовая культура личности, являясь компонентом право-вой культуры общества, отражает степень и характер ее развития,обеспечивающая социализацию личности и правомерную дея-тельность индивида. Такая деятельность способна соответство-вать прогрессивным движениям общества и его культуры в сфереправа, благодаря чему происходит постоянное правовое обога-щение как самой личности, так и общества. Поэтому правоваякультура личности - необходимая предпосылка и созидательноеначало правового состояния общества, его цель и составнаячасть, вместе с тем, это степень и характер правового развитиясамой личности.

Структурными элементами правовой культуры являются:право и правосознание, правовые отношения и законность, пра-вопорядок и правомерная деятельность субъектов. Следует отме-тить, что указанные элементы характеризуют лишь уровень пра-вового развития общества. Содержание правовой культуры будутопределять характер, эффективность, степень развития указанныхэлементов.

Правовая культура личности проявляется, прежде всего, вподготовленности его к восприятию прогрессивных правовыхидей и законов, в умении и навыках пользоваться правом, также в

198

оценке собственных знаний права. Помимо указанного, она вы-ражается в определенном характере и уровне творческой дея-тельности личности, в процессе которой она приобретает илиразвивает свои правовые знания, умения, навыки. И, наконец,правовая культура выступает как творческая деятельность в сфе-ре права, выражающаяся как его внутренний потенциал.

Модель правокультурной личности предполагает характери-стику:

1. Правового поведения личности.2. Ее отношения к праву и правовым явлениям, осознания

социальной значимости права и правопорядка.3. Привычки к правомерному поведению.4. Гражданско-правовой активности. Обладая высокой пра-

вовой культурой, гражданин свободно ориентирует свое поведе-ние исходя из признания социальной ценности права и собствен-ного избранного поведения.

При оценке правовой культуры личности важно учитыватьуровень и глубину познания правовых явлений, овладение ими. Вэтом аспекте выделяют обыденный, профессиональный (специ-альный) и теоретический уровень правовой культуры.

Обыденный уровень ограничен повседневными рамкамижизни людей при их соприкосновении с правовыми явлениями.

Профессиональный уровень складывается у лиц, которыеспециально занимаются правовой деятельностью. Юристам свой-ственна более высокая степень знания и понимания правовыхпроблем, задач, целей, а также профессионального поведения.

Теоретический уровень представляет собой научные знанияо сущности, характере и взаимодействии правовых явлений ивсего механизма правового регулирования. Оно вырабатываетсяколлективными усилиями ученых-философов, социологов, юри-стов. Законотворчество и законоприменение компетентными ор-ганами предполагают достаточно высокий уровень теоретическойправовой культуры.

Обыденное, профессиональное и научно-теоретическоеуровни правовой культуры тесно взаимосвязаны и взаимообу-словлены. Теория правовой культуры как форма осознания по-требностей общества в правовом регулировании тех или иныхсфер жизни является идейно-теоретическим источником права.

199

Правовая культура в реальной жизни выполняет одновременнонесколько специфических функций: познавательно-преобразовательную, праворегулятивную, ценностно-нормативную,правосоциализаторскую, коммуникативную и прогностическую.

Познавательно-преобразовательная функция связана с тео-ретической и организационной деятельностью по формированиюправового государства и гражданского общества. Она призванапоставить человека в центр общественного развития, обеспечитьсоциальную справедливость, политическую свободу, возмож-ность всестороннего развития. В связи с этим данная функциянаправлена на согласование различных интересов общества, насоздание правовых и нравственных гарантий свободного разви-тия личности.

Праворегулятивная функция направлена на обеспечение ус-тойчивого и эффективного функционирования всех элементовправовой системы, общества в целом. Данная функция реализу-ется через правовые и иные социальные нормы. Присущие пра-вовой культуре идеалы и принципы способствуют консолидациисоциальных групп и слоев граждан, концентрации их усилий наформирование правового государства, тем самым вносит элементупорядоченности в эти отношения.

Ценностно-нормативная функция правовой культуры про-является в фактах, которые приобретают ценностное значение,отражаясь в сознании индивидов и их поступках. Оценке подвер-гается правовая реальность в целом – от конкретной юридиче-ской ситуации до правовой системы в целом.

Правосоциализаторская функция раскрывается через про-цесс формирования правовых качеств личности посредством це-ленаправленной правовоспитательной работы, юридическоговсеобуча населения, активизации процессов самовоспитанияличности.

Коммуникативная функция обеспечивает общение гражданв юридической сфере, приобщение их к правовым культурамдругих народов. Данная функция выступает необходимым эле-ментом планирования и прогнозирования правовой культуры, ееразвития.

Прогностическая функция охватывает правотворчество иреализацию права, обеспечение правомерного поведения гражданих социальной активности. Функция предвидения в правовой об-

200

ласти заключается не только в определении наиболее подходя-щих средств для достижения правовых культурных целей, но и впредсказании возможных последствий, объяснении необходимо-сти возникновения новых правовых ценностей.

Правовую культуру личности и общества следует рассмат-ривать как одну из категорий общечеловеческих ценностей, какважнейший результат общегуманистических завоеваний челове-чества, она является неотъемлемым компонентом правового го-сударства.

201

Глава 20. Законность и правопорядок

1. Понятие и признаки законности, ее значение в жизниобщества и в функционировании государства. Гарантиизаконности и способы ее обеспечения в современных условиях

Законность - фундаментальная категория всей юридическойнауки и практики, а ее уровень и состояние служат главнымикритериями оценки правовой жизни общества и граждан.

В юридической науке сложилась традиционная концепциязаконности, сущность которой заключается в строгом и неуклон-ном соблюдении и исполнении всеми субъектами права дейст-вующего законодательства. С точки зрения функциональной ролизаконность рассматривается как принцип, как метод осуществле-ния власти, как режим общественной жизни, как система требо-ваний, предъявляемых к личности.

Вместе с тем, современные научные публикации позволяютрассматривать законность в дополнительных интерпретациях,определяющие мировоззренческо-методологические основы за-конности. Речь идет о комплексном подходе, позволяющем учи-тывать как теоретические, так и практические факторы, влияю-щие на ее содержание.

В качестве юридической основы законности выступаютправо и правомерное поведение. Материальная обусловленностьзаконности реализуется в ее содержании через нормативно-правовые акты, закрепляющие основные положения и принципыэкономического строя общества. С этой точки зрения она являет-ся специфической формой упорядочения конкретного способапроизводства и распределения.

Политико-идеологический аспект законности связан с гос-подствующей идеологией, авторитетом власти, законодательнымвыражением ею политических интересов. Социально-нравственная природа законности представляет собой юридиче-скую форму выражения идеи справедливости.

Анализ законности в широком смысле слова позволяет раз-личить в ее содержании самостоятельные элементы - правовые,юридические и государственно-политические.

Законность неотторжима от общеобязательности права.Данный аспект получил наибольшее отражение в науке, в боль-

202

шинстве определения законности. Основное в этом - требованиенеукоснительного претворения в жизнь законов базирующихсяна них нормативных актов. Иными словами, законность в подоб-ном понимании требует соответствия поведения субъектов обще-ственных отношений предписаниям правовых норм, т.е. обеспе-чения реального правомерного поведения всех их участников.Данная сторона законности вытекает из самого факта существо-вания права как системы общеобязательных правил. С этих пози-ций о законности следует говорить как об условии жизни госу-дарственно-организованного общества.

Другая грань исследуемого явления отождествляется с иде-ей законности, под которой понимается формирующаяся в обще-ственном правосознании идея о целесообразности и необходимо-сти такого реального положения, когда не фактически будут дос-тигнуты всеобщность права, действительная реализация прав исвобод. Поэтому законность трактуется как принцип права, кото-рый концентрированно выражает основные особенности послед-него, его свойства, рассматриваемые в процессе реализации. Бу-дучи общеправовым принципом, законность проникает в право-вую материю, определяет ее формирование, функционирование,развитие.

Одновременно являясь методом государственного руково-дства обществом, законность предполагает, что свои функции го-сударство осуществляет исключительно правовыми средствами -путем принятия нормативных актов и обеспечения их неукосни-тельного претворения в жизнь, а также в государственном кон-троле за точностью их реализации. Обеспечивая законность, го-сударство не только формально закрепляет правовые нормы, но иобеспечивает различными средствами (политическими, организа-ционными, правовыми) их реализацию и защиту прав.

Законность - это также часть демократического режима, оз-начающая неуклонное соблюдение (применение, исполнение)действующих законов и иных нормативных правовых актов,прежде всего, органами государства и должностными лицами, атакже гражданами, общественными объединениями и организа-циями. В таком режиме деятельность всех субъектов основывает-ся на законе, а идеи права, свободы, гуманизма, взаимной ответ-ственности и ее неотвратимости преобладают над личными,групповыми и классовыми интересами.

203

Таким образом, к структурным элементам законности от-носятся:

1. Цель - достижение строгого и неукоснительного соблю-дения и исполнения всеми субъектами права его норм.

2. Взгляды и принципы - содержание и теоретическая осно-ва законности.

3. Система средств, приемов и условий, с помощью которыхпроисходит осуществление идеи и начал законности.

4. Мотивированная деятельность человека - связующий эле-мент законности, определяющий ее социальную природу.

5. Критерии оценки поведения субъектов общественных от-ношений - действующее законодательство.

6. Юридическая основа законности - право и правомерноеповедение участников отношений.

С учетом изложенного можно выделить основные свойствазаконности:

1) ее взаимозависимость от социально-нравственных и госу-дарственно-правовых процессов;

2) общеобязательность требований законности для всехсубъектов правовых отношений;

3) объективность как следствие перечисленных черт закон-ности.

Итак, законность - это принцип, режим и метод функциони-рования общества и государства, в основе которых лежит точноеисполнение законов и иных нормативных правовых актов госу-дарством, должностными лицами, общественными объединения-ми и гражданами.

Сущность законности составляет неуклонное соблюдение иисполнение всеми субъектами права действующего законода-тельства. Рассматривая наряду с этим законность как целевую ус-тановку общественного развития, можно ее характеризовать какпроцесс формирования правового государства и реализации идеисоциальной справедливости.

Принципы законности - это обусловленная закономерно-стями общественного развития система идей и взглядов, которыеобретают качество исходного начала в формировании мотивовправомерного поведения и внутреннего убеждения относительнонеобходимости соблюдения законов и иных нормативных актов.В числе наиболее важных принципов законности можно назвать:

204

единство, всеобщность законности; гарантированность основныхправ и свобод граждан; неотвратимость ответственности; равен-ство всех перед законом. Содержание указанных принципов рас-крывает значение законности в жизни общества и в функциони-ровании государства.

Принцип единства и всеобщности законности означает об-щеобязательность требований действующего законодательствадля всех субъектов правовых отношений, единообразное понима-ние юридических критериев оценки поведения участников отно-шений, их толкования и применения. Данный принцип также со-стоит в выравнивании правового регулирования общественныхотношений независимо от видов нормативных актов, субъектовправоотношений и характера объектов воздействия. Речь идет остремлении достичь социально-правового равенства в субъектно-объектном и пространственно-временном измерениях. От успеш-ного претворения его в жизнь зависит реальное состояние закон-ности.

Гарантированность основных прав и свобод человека - одиниз важнейших принципов не только законности, но и права. Со-циальную основу этого принципа составляет идея всеобщей за-щиты индивида и необходимости обеспечения приоритета обще-гуманитарных ценностей. Задача состоит в том, чтобы найти ра-зумное сочетание интересов во взаимоотношениях человек - об-щество, гражданин – государство, и определить пределы их пра-вового регулирования.

Принцип неотвратимости наказания за совершенное право-нарушение характеризует юридическую природу законности иопределяется деятельностью общественных и государственныхинститутов по ее осуществлению. Его суть заключается в том,что любое противоправное деяние должно быть своевременнораскрыто, а виновные в его совершении должны понести наказа-ние адекватно содеянному. Причем государство применяет мерыпринуждения в строго индивидуальном порядке на основаниифактических доказательств и сообразно действующему законода-тельству. Тем самым достигается и воспитательная роль.

Принцип равенства всех перед законом означает, что у всехсубъектов права должна быть равная обязанность соблюдать пра-вовые предписания, а в равных условиях все должны быть одина-ково защищенными. Равенство всех перед законом касается не

205

только граждан, но и иных субъектов права - коллективных обра-зований, государственных органов, должностных лиц, и предпо-лагает равный правовой статус однотипных субъектов права, на-ходящихся в одинаковых социально-экономических условиях.

В юридической литературе выделяют и другие принципызаконности: динамизм; связь культурности и законности; недо-пустимость противопоставления законности и целесообразности.

Существование и укрепление законности не происходит са-мо по себе, без целенаправленной деятельности субъектов обще-ственных отношений, без наличия соответствующих условий исредств, комплекса экономических, политических и идеологиче-ских и юридических мер, обеспечивающих точное и неуклонноепретворение в жизнь законов и иных нормативных правовых ак-тов. Для этого необходима соответствующая система обеспече-ния законности.

Система обеспечения законности представляет собой струк-туру мер, направленную на профилактику нарушений законностии упрочение законности, т.е. состоит из двух блоков: а) профи-лактика нарушений законности; б) упрочение законности.

Профилактика нарушений законности означает выявлениепричин и условий нарушений законности, их устранение, а такжеликвидацию всех тех негативных факторов, явлений и процессов,которые ведут к нарушениям законности. В числе такого родафакторов - экономическая и политическая нестабильность, низ-кая правовая культура населения, должностных лиц, деформацияпрофессионального правосознания, установка должностных лицна приоритет целесообразности перед законностью и т.д.

Упрочение законности предполагает формирование и со-вершенствование, развитие гарантий законности в деятельностиорганов государственной власти, органов местного самоуправле-ния, должностных лиц.

Гарантии законности - это обусловленная закономерностямиобщественного развития система условий и средств, обеспечи-вающая процесс реализации законности и тем самым форми-рующая такую упорядоченность социальных отношений, котораяспособствует движению страны к состоянию демократии.

В юридической литературе гарантии законности классифи-цируются на две большие группы: общие и специальные. К пер-вому виду относятся экономические, политико-идеологические,

206

нравственно-духовные гарантии; ко второму - собственно юри-дические.

Определяющее значение имеют экономические и политико-идеологические гарантии: материальные условия жизни общест-ва, разнообразие форм собственности, хозяйственная самостоя-тельность субъектов, бескризисное развитие хозяйственногокомплекса и т.д. Демократическое устройство государственного иобщественного строя, отражаемого в функционировании полити-ческой системы в целом, с характерным для нее политическимплюрализмом, реальным разделением властей, наличием тенден-ций к построению правового государства. Основным политиче-ским условием законности выступает сильная государственнаявласть, определяющаяся способностью обеспечить соблюдениезаконов, безопасность населения и пользующаяся поддержкой иуважением населения.

Особое место занимают идеологические гарантии. Состоя-ние законности во много определяется уровнем правовой, поли-тической и общей культуры населения. При наличии в обществедефицита культуры, духовности, то научное руководство им за-меняется импровизацией, административным нажимом, волевы-ми решениями. При господстве волюнтаризма игнорируютсянормы права и морали, исторические традиции и обычаи. Забве-ние этических основ развития страны ведет к ее экономическому,политическому и социальному обнищанию. Поэтому нравствен-но-духовные начала в любом процессе имеют функциональноепервенство по отношению к экономике и политике.

Юридические гарантии - это обусловленная особенностямиэкономического и общественного строя система условий исредств, закрепленных в действующем законодательстве и непо-средственно направленных на обеспечение законности.

В монографической и учебной литературе рассматриваетсямногообразный спектр юридических гарантий. К наиболее суще-ственным из них относятся:

1) полнота и эффективность юридических норм, адекватноотражающие тенденции развития общества;

2) высокий уровень контроля и надзора за реализацией за-конности, направленной на своевременное выявление, предупре-ждение и пресечение правонарушений;

3) эффективность юридической ответственности и защиты;

207

4) качественная работа компетентных органов власти пообеспечению законности в различных сферах жизнедеятельностиобщества;

5) постоянное совершенствование и улучшение юридиче-ской деятельности;

6) развитое правовое сознание и высокая правовая культуранаселения.

Совокупность вышеперечисленных условий и средств со-ставляет систему гарантий. Необходимо отметить, что в разроз-ненном виде они малоэффективны. Их практический результатможет быть достигнут только в комплексе с другими элементамиединого механизма реализации идеи и принципов законности.Только целенаправленная работа по совершенствованию общихусловий, эффективное применение специальных средств позво-лят обеспечить стабильную законность и устойчивый правопоря-док – основу гармоничной жизни общества.

2. Правопорядок: понятие, признаки. Соотношение закон-ности, правопорядка и общественного порядка. Международ-ный порядок

Понятие правопорядка является необходимой составной ча-стью более широкого понятия общественного порядка, которыйвыступает по отношению к правопорядку как родовое понятие.

Общественный порядок - упорядоченная система всех су-ществующих в обществе отношений, основанных на неуклонномисполнении всех социальных нормативных регуляторов (нормморали, права, корпоративных норм и др.). Общественный поря-док призван обеспечивать социальный мир и справедливость, га-рантировать социально-экономические условия жизни народа,гуманизацию всех сфер жизнедеятельности общества.

Прилагательное «правовой» указывает, что порядок в обще-стве образован в связи с правом и базируется на нем. Следова-тельно, одной из предпосылок возникновения правопорядка сле-дует считать юридическую норму и механизмы, обеспечивающиеее издание и претворение в жизнь. Соответственно, правопорядокпредставляет собой качественное состояние урегулированностиобщественных отношений, основанное на реализации правовыхнорм и принципов.

208

Вместе с тем, категория правопорядка не сводится только кправу. Важную роль для понимания играет понятие законности,т.к. правопорядок - результат действия права и законности. Со-держанием правопорядка является такая упорядоченность обще-ственных отношений, которая выражается в правомерном пове-дении их участников, совершаемом в пределах правовых отно-шений.

Наиболее важными чертами правопорядка являются сле-дующие:

- правопорядок является результатом действия права и за-конности;

- предусмотрен нормами и принципами права;- возникает в результате реализации правовых норм;- юридически оформляет упорядоченность общественных

отношений;- носит объективный характер;- обеспечивается, охраняется государством.К основным элементам правопорядка относятся:1) право и законность;2) правомерное поведение;3) участники правоотношений, наделенные субъективными

правами и юридическими обязанностями.Правовой порядок - основанная на праве и сложившаяся в

результате осуществления идеи и принципов законности упоря-доченность общественных отношений, выражающаяся в право-мерном поведении их участников.

Следует различать реально существующий правопорядок,т.е. фактическое состояние общественных отношений, урегули-рованных правом, и концептуальный правопорядок как идея,идеал, образец, к которому стремится государство в своей право-творческой и правоприменительной деятельности.

При исследовании правопорядка необходимо выделить ис-ходные идеи, основы, на которых он формируется и функциони-рует. С одной стороны, они предшествуют ему, формируют по-рядок, а с другой - являются основой его существования и функ-ционирования. Данные устои называются принципами правопо-рядка, их представляется возможным свести к следующим требо-ваниям:

209

Принцип конституционности. Он означает, что правопоря-док подчинен Конституции и обеспечивает ее реализацию. Всетребования Конституции находят в нем конкретное выражение.Высшее проявление данного требования происходит тогда, когдафактическая конституция общества и основной закон странысливаются в установленном порядке жизни.

Принцип законности. Как отмечалось ранее, законность вы-ступает необходимым условием возникновения и функциониро-вания правопорядка. Она является определяющей юридическойхарактеристикой, пронизывающей все стороны его существова-ния и устанавливая ему определенное качество.

Принцип целостности и структурности. Правопорядокпредставляет собой сложную динамичную систему, состоящуюиз взаимодействующих многочисленных структурных элементов.Целостность и структурность выступают необходимыми свойст-вами, позволяющими свести многотысячное количество право-вых актов в одно целостное образование - механизм функциони-рования государственной власти и общества.

Принцип справедливости и нравственности означает соот-ветствие правопорядка высоким нравственным устоям. Правопо-рядок не может быть аморальным и несправедливым. Если в пра-вовой сфере процветает социальная несправедливость и безнрав-ственность, отвергаются гуманистические начала, то это первоесвидетельство беззакония и произвола.

Принцип гарантированности призван предотвратить пре-вращение правопорядка в правовую оболочку произвола. Гаран-тируются права быть участником правопорядка и реальностьправового состояния, предоставленные права и свободы, закон-ные интересы; достижение правомерными средствами законногорезультата. Поэтому гарантированность правовых провозглаше-ний выступает неотъемлемым принципом правопорядка.

Принцип подконтрольности. Для нормального функциони-рования правового порядка необходим постоянный контроль, ко-торый должен быть повсеместным, всеобщим и универсальным.Данный контроль осуществляется всем обществом (его структу-рами), государством и гражданами. Он осуществляется за качест-вом законов и правореализационной практики, за совершенство-ванием нормативных образцов поведения, за реализованностьюправ и свобод субъектами.

210

В связи с тем, что уровни правопорядка различны, необхо-дима их классификация. Классификационный критерий можетбыть различным.

По масштабности выделяют: правопорядок страны, федера-ции, субъектов федерации, региона, города, организации.

По объему и значимости – общий, отраслевой.По характеру отношений – конституционный, судебный,

финансовый и т.д.По степени оформленности – оформленный (как правило) и

неоформленный (реализованность правовых обычаев, традиций,моральных принципов и др.)

Между общественным и правовым порядком существуеттесная взаимосвязь, которая выражается в их обусловленностизакономерностями и целями общественного развития, единой со-циальной природой, государственной охраной. Данные понятияпредставляют собой фактически сложившийся результат упоря-доченности общественных отношений; имеют юридическуюформу выражения и носят нормативный характер. Следует такжеотметить, что долгое время в содержание законности и правопо-рядка вкладывалось выполнение законов и поэтому различие ме-жду ними не проводилось.

Рассматриваемые категории взаимообусловлены и основ-ными задачами, решаемыми ими. Во-первых, обеспечение эф-фективного развития общества в целом; во-вторых, целенаправ-ленная координация всех видов общественных отношений в ин-тересах реализации идеи социальной справедливости и построе-ния правого государства.

Вместе с тем, между правопорядком и общественным по-рядком есть различия, они соотносятся как часть и целое. У нихразная социально-нормативная основа: для общественного по-рядка требуется вся совокупность существующих в обществеправил и институтов, их обеспечивающих, то для правопорядка –право и законность. Они не совпадают по своему генезису (про-исхождению): правопорядок возникает позже, с появлением го-сударства и права. По-разному они обеспечиваются - правопоря-док опирается на особый аппарат принуждения, общественныйпорядок также на силу общественного мнения.

Рассматривая соотношение правопорядка и законности, сле-дует отметить, что в правовой сфере трудно найти явления более

211

взаимосвязанные. Они имеют много общего, высока степень ихвзаимопроникновений и зависимостей. Свойства этих категорийпереходят из одного в другое качество анализируемых явлений.Так, например, упорядоченность, с одной стороны, есть результатосуществления права и законности, а с другой – их важнейшеесвойство. Долгое время в содержание законности и правопорядкавкладывалось выполнение законов и поэтому они употреблялиськак равнозначные понятия.

Правопорядок и законность формируются на одних принци-пах, взаимосвязаны с государственной властью, у них единое го-сударственно-волевое содержание, интересы. Они связаны с пра-вами, свободами и обязанностями, ответственностью граждан,субъектов права, имеют нормативную определенность. Вместе стем, данное сходство не отрицает, предполагает наличие принци-пиальных отличий, определяющих их качественную самостоя-тельность.

Во-первых, законность и правопорядок различны по содер-жанию и характеру. Законность является качественной сторонойправовой деятельности субъектов права их поведения; свойствометода, принципа, режима. Правопорядок - состояние правовойжизни общества, упорядоченная система правовых отношений иих свойств.

Во-вторых, они выступают различными этапами реализацииволи и интересов власти и народа. Законность - реализующеесяправо, правовое качество нормативных и правореализационныхактов, процесса их реализации. Правопорядок - претворенное вжизнь право, реализованные воля и интересы государственнойвласти и народа. Различен уровень развития правовой материи:движение и конечный результат.

В-третьих, они несут различную правовую функциональнуюнагрузку. Законность - средство установления правопорядка, аправопорядок - результат осуществления права и законности,упорядочивающий социальную жизнь. Если законность выступа-ет как причина, то правопорядок – как следствие. Законность вы-ступает своеобразным правовым средством в руках государст-венной власти и народа по установлению и поддержанию право-порядка. Это условие его функционирования, которое обуславли-вает все существенные характеристики правопорядка как свойст-ва и состояния общественной жизни. Поэтому при анализе пра-

212

вопорядка важно выделять не только его основу, структуру, фор-му, но и то, что все эти правовые моменты отвечают определен-ным требованиям - обладают качеством законности. В этом одноиз принципиальных отличий правопорядка от узаконенного про-извола.

На становление и совершенствование внутреннего правопо-рядка отдельного государства оказывает влияние международныйправопорядок.

Международный правопорядок - это сложная и динамичнаясистема взаимоотношений различных государств, формирующая-ся на основе общегуманистических и естественно-правовых на-чал и функционирующая в соответствии с общепризнаннымипринципами и нормами международного и внутригосударствен-ного права.

Важнейшим фактором, обусловливающим необходимостьсоздания мирового правопорядка и его дальнейшего упрочения,выступает решение проблем, которое осуществимо только привзаимном согласии и сотрудничестве разных государств. Этопроблемы экологической безопасности, поиска и использованияэнергетических ресурсов, предупреждения международного тер-роризма и пр. Необходимость установления общемировых право-вых правил также вызвана усиливающейся интернационализаци-ей хозяйственных связей, всеобщим характером научно-технического прогресса, возрастанием роли и значения новыхглобальных информационных технологий.

Для формирования и нормального функционирования миро-вого правопорядка необходимо наличие отлаженного процессу-ального (процедурного) механизма его действия. Процессуаль-ный механизм включает в себя:

1. Международно-правовые нормы, содержащиеся в уста-вах, положениях, конвенциях и договорах и определяющие во-просы деятельности международных организаций, порядок рас-смотрения межгосударственных споров и т.п. Каждое государст-во является самостоятельным суверенным образованием и строитсвои взаимоотношения с другими участниками на принципах не-вмешательства во внутренние дела, территориальной целостно-сти, равноправия и самоопределения народов. Поэтому основнымисточником международного права являются международные до-

213

говоры, в которых достигается баланс и взаимосогласие интере-сов различных государств.

2. Международные организации и органы планетарного, ре-гионального характера (международные суды, трибуналы, арбит-ражные суды и согласительные комиссии). Прежде всего, это Ор-ганизация Объединенных Наций (ООН), а также примыкающие кООН международные организации: Международная организациятруда, Всемирная организация здравоохранения и др. Широкимиполномочиями регионального характера обладают Суд Европей-ского Союза, Европейский Суд по правам человека.

3. Юридические конструкции, обеспечивающие стабиль-ность, последовательность, универсальность процедур и гарантийфункционирования мирового правопорядка.

Процессуальный механизм создает необходимые условиядля взаимного влияния международного правопорядка и право-порядка отдельного государства. Основные направления воздей-ствия международно-правовых средств на правовую системуконкретных стран заключаются в следующем.

Во-первых, речь идет о создании механизма прямого дейст-вия международно-правовых норм в сфере внутреннего правопо-рядка того или иного государства. Конституции многих госу-дарств-членов ООН предусматривают примат норм международ-ного права в пробельных и коллизионных ситуациях.

Во-вторых, на совершенствование внутреннего правопоряд-ка оказывают влияние «ориентирующие» решения международ-ных организаций и органов, имеющих общеправовое значение(рекомендации, стандарты, судебные прецеденты).

В-третьих, большое значение приобретают коллективныерешения межрегиональных и региональных сообществ госу-дарств. Таким образом, вырабатывается «модельное» законода-тельство для объединившихся стран.

Диапазон обратного воздействия отдельных государств нафункционирование международного правопорядка разнообразен– это учреждение международных и региональных организаций,активное обсуждение вопросов и принятие решений на Генераль-ной ассамблее ООН, в ее органах и комиссиях, проведение меж-дународных конференций по актуальным проблемам современ-ности.

214

Глава 21. Правомерное поведение и правонарушение

1. Правомерное поведение: понятие и виды

Правомерное поведение – это деяние субъектов права, соот-ветствующее нормам права.

В состав правомерного поведения входят следующие эле-менты:

1) субъект (право- и дееспособное лицо);2) объект (общественно полезный результат);3) объективная сторона (действие либо бездействие, не

противоречащее праву);4) субъективная сторона (позитивные цели, мотивы, уста-

новки).Наибольшее распространение получила типология право-

мерного поведения в зависимости от мотивов (внутренних побу-ждений личности) на социально активное, привычное, конформи-стское и маргинальное поведение.

Социально активное поведение - это глубоко осознанное,целеустремленное инициативное поведение, направленное наосуществление правовых норм, защиту интересов государства,общества, граждан. Личность активно участвует в деятельностиобщественных организаций, партий, альтернативных обществен-ных структур. Например, в группах обеспечения правопорядка впоселке, микрорайоне.

Важно подчеркнуть, что личностью движет не мотив полу-чения выгоды, прибыли, а стремление к утверждению принциповправа, порядка, справедливости. Поэтому нельзя отнести к этомувиду поведения деятельность депутатов, лидеров партий, т.к. онаосуществляется на платной основе.

Привычное поведение - это такое поведение, при которомчеловек первый раз осознанно совершив правомерные действия,в дальнейшем действует в силу образовавшейся привычки, не за-думываясь. Правомерное поведение становится естественнымобразом жизни. Такое поведение формируется под влияниеммногих факторов - традиций, семейного воспитания, сложивших-ся правил, понимания того, что это выгодно.

Конформистское поведение - это поведение, при которомчеловек ведет себя правомерно не потому, что он это осознал, а

215

потому, что так ведут себя другие. Это приводит к поведению,полностью зависимому от внешнего приказа или примера. Кон-формистская позиция личности не позволяет ей осознанно делатьвыбор поведения. Общество, в котором преобладают личности сконформистским поведением, не может отстаивать свои права исвободы.

Маргинальное поведение - это деяния, которые внешне соот-ветствуют правовым предписаниям, но совершаются только из-застраха перед наказанием. Внутренние побуждения личности на-правлены на совершение правонарушения, но угроза наказаниясдерживает ее от этого. Важную роль в формировании этого по-ведения играет государство. Ухудшение жизни людей, глубокоерасслоение общества на бедных и богатых способствует тому,что данный вид поведения становится массовым.

2. Понятие и состав правонарушений

Нарушение правовых предписаний правовых норм в любомобществе носит массовый характер. Несмотря на разнообразиепричин, условий, субъектов и характера совершаемых противо-правных деяний, все они имеют общие признаки, позволяющиеотнести их к одному социальному явлению – правонарушению.

Правонарушение - это общественно опасное, противоправ-ное, виновное деяние деликтоспособного субъекта, причиняющеевред общественным отношениям или ставящее их под угрозупричинения вреда, за совершение которого предусмотрена юри-дическая ответственность. Из данного определения вытекают ха-рактерные признаки правонарушения, которые заключаются втом, что правонарушение:

- определенный волевой акт поведения, конкретное деяние,которое выражается, во-первых, в действии - активном акте пове-дения, нарушающем правовой запрет (кража, взятка, акт хулиган-ства, заключение незаконной сделки), и, во-вторых, в бездейст-вии - в невыполнении позитивной обязанности, предусмотреннойопределенной нормой права, актом применения права или кон-кретным договором (неуплата налога, безбилетный проезд втранспорте). Не могут быть правонарушением мысли человека,его убеждения. Вне конкретных деяний религиозные взгляды

216

людей, их национальные, политические и иные воззрения не но-сят противоправного характера;

- акт поведения отдельной личности (индивида) либо кол-лектива личностей (государственный орган, фирма, кооператив идр.). Не могут быть субъектами правонарушения вещи, предметы,а также дикие и домашние животные;

- такой акт поведения, который противоречит предписаниямправовых норм. Это нарушение правового приказа, установлен-ного государством, запрета определенного поведения, неповино-вение государственной власти. Без правовой нормы не можетбыть правонарушения. Известно еще со времен римского праваположение «Nullum crimen, nullum poena sine lege» («Нет престу-пления, нет наказания без закона»). Однако в законе установленыотдельные случаи, когда формально подпадающее под признакиправонарушения деяние является полезным или, во всяком слу-чае, не опасным для общества и потому не является правонару-шением. Это относится, например, к так называемым необходи-мой обороне, крайней необходимости, причинению вреда при за-держании правонарушителя, неисполнению явно незаконногоприказа, предусмотренным нормами УК РФ;

- совершается достигшим определенного возраста и вменяе-мым лицом. Правонарушитель должен осознавать свой поступок,отдавать себе отчет о его результатах, понимать, что он долженотвечать за него. Все это составляет понятие деликтоспособности- способности субъекта самостоятельно осознавать свой поступоки его вредоносные результаты, отвечать за свои противоправныедействия и нести за них юридическую ответственность. Деликто-способными признаются вменяемые лица, достигшие определен-ного возраста (за наиболее опасные преступления - с 14 лет,за остальные преступления и административные проступки -с 16-ти). Не считаются правонарушениями внешне подпадающиепод признаки закона деяния, совершенные малолетними, психи-чески больными людьми. Такие поступки обычно называютсяобъективно противоправными деяниями. За вред, причиненныйдетьми, отвечают их законные представители - родители, опеку-ны. Лица, признанные невменяемыми, не привлекаются к юриди-ческой ответственности и подлежат принудительному лечению;

217

- деяние, которое совершено по вине лица, его совершивше-го. Вина - это психическое отношение правонарушителя к совер-шенному им деянию и его результатам. Она выражается в том,что он осознает общественно опасный характер деяния либо неосознает, хотя мог и должен был осознать. Вина - отрицательноеили легкомысленное отношение правонарушителя к праву, к ин-тересам общества и государства, к правам и свободам других лиц.Одновременно это и констатация, и оценка ущербности, вредно-сти поведения нарушителя со стороны государства, осуждениеобщества.

Различаются две формы вины - умысел и неосторожность.Правонарушение считается совершенным умышленно, если нару-шитель осознавал и предвидел вредные последствия своего пове-дения, а также желал их наступления (прямой умысел), либо соз-нательно допускал такие последствия, или относился к ним без-различно (косвенный, или эвентуальный, умысел). Заказноеубийство, например, осуществляется в форме прямого умысла, апричинение телесных повреждений в пьяной драке - косвенного.

Неосторожное правонарушение совершается, когда лицо нежелает и не допускает вредные последствия своего поступка, нолегкомысленно надеется их предотвратить (легкомыслие) либо непредвидит наступления таких последствий, но при необходимойвнимательности и предусмотрительности должно и может ихпредвидеть и предотвратить (небрежность);

- такой акт поведения, который наносит (или способен на-нести) вред обществу и поэтому является опасным или нежела-тельным. Это вызов обществу, посягательство на его ценности,интересы и потребности людей, на общественные порядки, кото-рые устанавливаются и охраняются правом;

- предусматривает юридическую ответственность. Данныйпризнак иногда называют «наказуемость». В определенной сте-пени он производен от признака противоправности, но одновре-менно имеет самостоятельное значение. Запрещенность общест-венно опасного деяния законом не означает лишь декларированиезапрещенности деяния, но предопределяет обязательное установ-ление за его совершение мер юридической ответственности.

Правонарушения чужды устоям общества, вызывают его от-рицательную реакцию, и потому общество имеет в рамках законаправо и обязано решительно бороться с ними, особенно с такимнаиболее вредным их проявлением, как преступность.

218

Состав правонарушения - это научная абстракция, отра-жающая систему наиболее общих, типичных и существенныхэлементов и признаков отдельных разновидностей правонаруше-ний, необходимых и достаточных для привлечения правонаруши-теля к юридической ответственности. Понятие «состав правона-рушения» не подменяет понятие «правонарушение». Состав пра-вонарушения является юридической конструкцией, в которойраскрываются, дополняются и характеризуются признаки право-нарушения.

Элементами состава правонарушения выступают: объект,объективная сторона, субъект, субъективная сторона.

1. Объект правонарушения - общественные отношения, ре-гулируемые и охраняемые правом, которым нанесен правонару-шением действительный или возможный ущерб; блага, ценностиобщества и отдельной личности (жизнь, здоровье, материальноеблагополучие людей, общественный порядок и др.), на которыепосягает нарушитель.

2. Субъект правонарушения - деликтоспособное, т.е. достиг-шее определенного возраста, вменяемое лицо, а также организа-ция (фирма, предприятие, орган печати и др.), которые соверши-ли правонарушение.

3. Объективная сторона правонарушения - характеристикаэлементов противоправного проступка. В первую очередь это ка-сается самого деяния, способов и обстоятельств его совершения.Для ряда правонарушений необходимо наступление вреда, а так-же установление причинной связи деяния и наступивших вредо-носных последствий. Для таких правонарушений важно, чтобынаступивший вред был причинен именно этим деянием, а не на-ступил в силу каких-либо иных причин.

4. Субъективная сторона правонарушения определяет вид истепень виновности нарушителя, характеризует его психическоеотношение к содеянному, а также мотивы и цели правонаруше-ния.

219

3. Виды и причины правонарушений

Несмотря на общность некоторых рассмотренных призна-ков, правонарушения весьма разнообразны. Это предопределяет-ся различным содержанием общественных отношений, подвер-гающихся посягательству со стороны правонарушителей, много-образием субъектов, характером мотивов и целей их поведения,особенностями жизненных ситуаций и т.д. Такой плюрализм ак-тов противоправного поведения позволяет классифицировать ихпо различным основаниям.

В зависимости от сферы общественной жизни, где они со-вершаются, различают: правонарушения в экономике; правона-рушения в управленческой деятельности; правонарушения в се-мейно-бытовой сфере и т.д.

В зависимости от характера стоящей перед правонарушите-лем цели можно выделить: правонарушения, направленные надостижение конкретной цели; правонарушения, направленные надостижение неопределенной цели или нескольких целей.

Наиболее распространенной и социально значимой являетсяклассификация правонарушений в зависимости от степени их со-циальной опасности (вредности). В этой связи все правонаруше-ния подразделяются на преступления и проступки.

Преступлениями признаются наиболее опасные правонару-шения, посягающие на общественный строй страны, ее безопас-ность, основные права и свободы граждан, а также иные деяния,предусмотренные уголовным законом. Преступления влекут наи-более суровые наказания - лишение или ограничение свободы,исправительные работы, значительные штрафы, а за особо опас-ные преступления - смертную казнь. Субъектами преступлениймогут быть только граждане и должностные лица. После отбытиянаказания у лица, осужденного за наиболее серьезные преступле-ния, сохраняется на определенный срок или постоянно особоеправовое состояние - судимость.

Противоправные деяния, прямо не предусмотренные Уго-ловным кодексом, относятся к другому виду правонарушений -проступкам. В зависимости от объекта правонарушения, наноси-мого ущерба и характера санкций они подразделяются на адми-нистративные, дисциплинарные, а также гражданско-правовые(их часто называют деликтами), материальные и процессуальные.

220

Административные проступки - это посягающие на общест-венный порядок, собственность, права и свободы граждан, уста-новленный порядок управления деяния, за которые установленаадминистративная ответственность, предусмотренная Кодексомоб административных правонарушениях (безбилетный проезд вобщественном транспорте, нарушение противопожарных правил,мелкое хулиганство и т.д.). Административные правонарушениявлекут такие виды взыскания, как предупреждение, штраф, ли-шение специального права (например, на управление автотранс-портом), административный арест на срок до 15 суток и др.Субъектами таких правонарушений могут быть как граждане идолжностные лица, так и юридические лица.

Дисциплинарные проступки - нарушения дисциплины, т.е.установленного правом порядка деятельности определенногоколлектива (трудового, служебного, воинского, учебного). В ка-честве примеров можно привести нарушение правил внутреннеготрудового распорядка (опоздание, появление на работе в нетрез-вом виде и др.), дисциплинарного воинского устава (самовольноеоставление части, невыполнение воинского приказа и др.).

Гражданско-правовые нарушения (деликты) - это причине-ние имущественного внедоговорного вреда лицу или организа-ции, заключение противозаконной сделки, неисполнение догово-ра, нарушение авторских прав и др. Субъектами деликтов могутбыть физические и юридические лица.

Материальные правонарушения (проступки) - это причине-ние рабочими и служащими материального ущерба своим пред-приятиям, учреждениям, организациям. Применяются главнымобразом правовосстановительные санкции - удержание частизарплаты, обязанность загладить вред, возместить стоимость ис-порченной вещи и т.д.

Процессуальные проступки - это, например, неявка в суд, кследователю на допрос, отказ добровольно выдать вещественноедоказательство и т.д. Пример санкции - принудительный привод поповестке к заинтересованному должностному лицу или органу.

Теория государства и права, будучи наукой методологичес-кой, занимается исследованием причин правонарушений в целом.

В юридической литературе и сегодня идут споры о социаль-ных и биологических причинах правонарушений, о современномразвитии антропологической школы на генетическом уровне.

221

Поведение человека зависит как от социальных, так и отбиологических факторов. Причем приоритет должен быть за со-циальными факторами, так как личность формируется и действу-ет в определенной социальной среде и ее поступки зависят нестолько от физиологических особенностей и состояния организ-ма, сколько от межличностных отношений различного уровня иобщности.

Основная причина противоправного поведения человекасвязана с разнообразными противоречиями, направленными надестабилизацию нормального функционирования социальнойсреды и индивида. Обострение этих противоречий вызывает ростправонарушений. Подтверждением тому служат разрушительныетенденции в экономической, политической и иных сферах рос-сийской действительности. Причем противоречия в сфере эконо-мики являются краеугольным камнем, детонатором всех иныхпротиворечий. Специфика производственных отношений про-граммирует, в конечном счете, основные потребности, интересыи варианты социально значимого поведения личности.

Причины правонарушений нельзя отождествлять с условия-ми их совершения. Причина правонарушения находится в законо-мерной, необходимой связи со следствием, всегда вызывает ее.Условие же (в комплексе с другими обстоятельствами) лишь спо-собствует формированию следствия (усиливая или ослабляя дей-ствие причины), не вызывая его с необходимостью.

Так, в связи с изменением отношений собственности в со-временной России созданы такие условия и такой характер раз-деления труда, оценки и распределения его результатов, которыепорождают социальное и моральное неравенство людей, что вы-зывает естественное недовольство одной части населения истремление обогатиться всеми законными и в основном незакон-ными способами другой части населения.

Этот процесс сопровождается и обостряется несовершенст-вом принимаемых нормативно-правовых актов, малоэффектив-ной работой правоохранительных органов, кризисом моральныхценностей, распространяющимися алкоголизмом и наркоманией,хаосом хозяйственных связей и другими обстоятельствами, вы-зывающими многочисленные корыстные преступления, акти-визацию теневой экономики, укрепление организованной пре-ступности.

222

Однако никакие внешние обстоятельства не могут привестик правонарушению, пока они не стали движущим мотивом пове-дения личности, не преобразовались в побуждение его воли. Наоснове объективных причин и условий формируются субъектив-ные причины и условия правонарушений, представляющие собойопределенные элементы социальной психологии, получающиепроявление в искаженных потребностях и интересах. Именно онивыполняют решающую роль при выборе правомерного или про-тивоправного поведения личности.

Основные направления борьбы с правонарушениями предо-пределяются характером причин и условий, порождающих этоявление.

223

Глава 22. Юридическая ответственность

1. Юридическая ответственность: понятие, признаки,цели, основания и принципы применения

Юридическая ответственность, наряду с моральной, поли-тической, профессиональной и др. видами, является видом соци-альной ответственности. Обладая собственными специфическимипризнаками, юридическая ответственность одновременно вбираетв себя и общие характеристики социальной ответственности.В научной литературе утверждается, что социальная ответствен-ность бывает позитивной, т.е. за настоящее и будущее поведение,и негативной, за прошлое антисоциальное поведение, нарушаю-щее требование социальных норм. Данное положение позволяетрассматривать юридическую ответственность с точки зрения об-ладания позитивной и негативной аспектами реализации.

Позитивная юридическая ответственность неразрывно свя-зана с государством, нормами права, обязанностью и правомер-ным поведением граждан. Государство, устанавливая правовуюнорму, конструирует в ней возможный будущий запрещенный иразрешенный вариант развития поведения субъектов ответствен-ности. В норме выражается связанность субъекта теми требова-ниями, которые к нему предъявляются, и возможная оценка егоповедения: осуждение, применение меры принуждения, одобре-ния или поощрения.

Позитивная юридическая ответственность характеризуетсяследующими признаками: нормативностью; юридической обя-занностью соблюдения и исполнения требований, предусмотрен-ных нормой права; четкостью и детализированностью; обеспе-ченностью государственным убеждением, принуждением или по-ощрением; правомерным поведением; применением мер поощре-ния (факультативный признак). Формальным основанием пози-тивной юридической ответственности выступает норма права.

Итак, позитивная юридическая ответственность - этоюридическая обязанность по соблюдению предписаний правовыхнорм, реализующаяся в правомерном поведении субъекта, одоб-ряемом или поощряемом государством.

224

В том случае, если субъект не соблюдает предписания пра-вовых норм, совершает правонарушение, возникает негативнаяюридическая ответственность. Если до момента совершенияправонарушения государственное принуждение действовало напсихологическом уровне, то с момента его совершения оно при-обретает вполне реальный характер. Государственное принужде-ние является специфическим воздействием на поведение право-нарушителя, но это не просто государственное принуждение, апринуждение к выполнению новой обязанности, возникшей изюридического факта правонарушения. Юридическая ответствен-ность за правонарушение всегда связана с определенными лише-ниями, т.е. оно сопровождается причинением виновному лицуотрицательных последствий, ущемлением или ограничением еголичных, имущественных и других интересов.

Негативная юридическая ответственность имеет два основа-ния: формальное и фактическое. В качестве формального основа-ния выступает правовая норма, предусматривающая юридиче-скую ответственность, а в качестве фактического - юридическийфакт правонарушения.

Изначально негативная ответственность возникает в видеобязанности правонарушителя претерпеть неблагоприятные по-следствия, предусмотренные санкцией нарушенной нормы. Од-нако обязанность так и останется обязанностью, если не будутреально применены меры государственного принуждения, еслине будет претерпевания виновным неблагоприятных ограниченийправ материального, правового или личного характера, если небудет осуждения государством его поведения.

Итак, негативной юридической ответственностью называет-ся применение к виновному лицу, совершившему правонаруше-ние, мер публично-правового принуждения, предусмотренныхсанкцией нарушенной юридической нормы, в строго определен-ном для этого процессуальном порядке.

Исходя из изложенного, можно определить следующие при-знаки юридической ответственности за правонарушение:

1) обладает формальной определенностью, нормативностью,четкостью и детализированностью;

2) имеет два основания: формальное (предусмотрено в пра-вовой норме) и фактическое (правонарушение);

3) основывается на государственном принуждении;

225

4) возникает в виде обязанности правонарушителя и выра-жается в осуждении и несении правонарушителем неблагоприят-ных правоограничений, предусмотренных, нарушенной нормой;

5) обладает процессуальной формой осуществления и реа-лизуется в охранительном правоотношении ответственности.

Указанные признаки юридической ответственности являют-ся обязательными: отсутствие хотя бы одного из них свидетель-ствует об отсутствии юридической ответственности и позволяетотграничивать ее от других правовых и неправовых категорий.Например, в интересах безопасности осуществляют досмотр ба-гажа, проверку документов. Эти меры принуждения применяютсяне в связи с правонарушением, а в рамках правоохранительнойдеятельности государства и направлены на обеспечение личной иобщественной безопасности.

Рассматривая юридическую ответственность как целостноеправовое явление (с учетом позитивного и негативного аспектовреализации), можно дать определение юридической ответствен-ности. Юридическая ответственность - это нормативная, обес-печенная государственным принуждением, убеждением или по-ощрением юридическая обязанность по соблюдению и исполне-нию требований норм права, реализующаяся в правомерном по-ведении субъектов, одобряемом или поощряемом государством, ав случае ее нарушения - обязанность правонарушителя претер-петь осуждение, ограничение прав имущественного и личногонеимущественного характера и их реализация.

Основания ответственности - это те обстоятельства, наличиекоторых делает ответственность возможной (необходимой), а от-сутствие их ее исключает. Юридическая ответственность возни-кает только в силу предписаний норм права на основании реше-ния правоприменительного органа. Фактическим основанием ееявляется правонарушение. Оно, как известно, характеризуетсясовокупностью различных признаков, образующих состав право-нарушения. Лицо может быть привлечено к ответственноститолько при наличии в его действии всех элементов состава.

Вместе с тем, само по себе правонарушение не порождаетавтоматически возникновения ответственности, не влечет за со-бой применения государственно-принудительных мер, а являетсялишь основанием для такого применения. Для реального же осу-ществления юридической ответственности необходим правопри-

226

менительный акт - решение компетентного органа, которым воз-лагается юридическая ответственность, устанавливаются объем иформа принудительных мер к конкретному лицу. Это может бытьприговор суда, приказ администрации и т.д.

В отдельных случаях закон предусматривает основания нетолько ответственности, но и освобождения от нее. Так, лицо, со-вершившее деяние, содержащее признаки преступления, можетбыть освобождено от уголовной ответственности, если будетпризнано, что ко времени расследования или рассмотрения дела всуде вследствие изменения обстановки совершенное деяние по-теряло характер общественно опасного (ст. 77 УК РФ). Освобож-дение от уголовной ответственности и от применения наказанияпредусматривает, в частности, передачу несовершеннолетнегопод надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специали-зированного государственного органа.

Цели и функции юридической ответственности являютсяблизкими, но не тождественными понятиями. Тем не менее, вюридической литературе их достаточно часто отождествляют. Вомногом это обусловлено тем, что функции юридической ответст-венности служат достижению определенной цели, а ее цели мо-гут выступать в качестве классифицирующего критерия функцийюридической ответственности.

Цель юридической ответственности - это предполагаемоесостояние будущего развития поведения субъектов, нравственнойсферы, общественных отношений, которое обеспечивается госу-дарством и к достижению которого через установление и приме-нение юридической ответственности стремятся субъекты право-творческой и правореализаторской деятельности.

Юридическая ответственность преследует следующие цели:закрепление и упорядочивание общественных отношений, разви-тие их динамики; предупреждение правонарушений; кары право-нарушителя; восстановление нарушенных общественных отно-шений; исправление правонарушителя, воспитание у гражданзаконoпослушания и законоуважения.

Функция юридической ответственности - это основное на-правление воздействия юридической ответственности на общест-венные отношения, поведение людей, правосознание, культуру, вкоторых раскрывается ее сущность, социальное назначение и че-рез которые достигаются цели юридической ответственности.

227

Функции юридической ответственности обусловлены ее ис-торическими целями и служебной ролью в жизни общества, атакже объективными закономерностями общественного развития,теми целями и задачами, которые ставит перед собой общество,государство.

На основе целей воздействия и характера воздействия функ-ции юридической ответственности классифицируются на регуля-тивную, превентивную, карательную, восстановительную и вос-питательную. В основе такой классификации находится двуеди-ный критерий - характер воздействия и цели воздействия.

Регулятивное воздействие юридической ответственностивыражается в том, что она не только закрепляет существующиеобщественные отношения, но и направлена на развитие этих от-ношений, изменение и совершенствование существующих отно-шений. Особенно наглядно регулятивная функция проявляется всфере конституционной ответственности, фиксируя основы пра-вового статуса граждан, их общие обязанности, обязанности иответственность государства, и должностных лиц перед гражда-нами.

Превентивная функция в зависимости от видов обществен-ных отношений и субъектов, на которых она действует, делитсяна следующие виды: функцию общей превенции и функцию ча-стной превенции. Общая и частная превенции взаимно дополня-ют друг друга и образуют превентивное воздействие юридиче-ской ответственности. Частная превенция осуществляется в от-ношении лиц, совершивших правонарушения, а общая - в отно-шении всех субъектов юридической ответственности.

Восстановительная функция направлена не на формальноенаказание виновного, а на то, чтобы обеспечить нарушенныйинтерес общества, управомоченного субъекта, восстановитьнарушенные противоправным поведением общественные отно-шения.

Карательное воздействие юридической ответственности за-ключается в различных правоограничениях, которые претерпева-ет правонарушитель, но кара не является самоцелью. Она осуще-ствляется для восстановления общественных отношений, преду-преждения правонарушений и воспитания правонарушителей.

Воспитательная функция юридической ответственности на-правлена на формирование внутренней мотивационной сферы

228

субъектов юридической ответственности, привычки соблюдатьзакон, выработку законоуважения и законопослушания, исправ-ление правонарушителя.

Успешному осуществлению указанных задач служат сле-дующие основные принципы юридической ответственности: за-конность, обоснованность, справедливость, целесообразность,неотвратимость.

Принцип законности означает неуклонное исполнение тре-бований законов и соответствующих им нормативных актов все-ми гражданами, организациями и должностными лицами. Глав-ное требование законности, с точки зрения материального права,заключается в том, чтобы ответственность имела место лишь задеяния, предусмотренные законом, и только в пределах закона.

Обоснованность - процессуальная сторона юридической от-ветственности, заключающаяся в установлении факта соверше-ния лицом конкретного правонарушения как объективной ис-тины.

Справедливость означает выполнение следующих требова-ний: а) недопустимость уголовных наказаний за проступки; б) за-кон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, неможет иметь обратной силы; в) вред, причиненный правонару-шителем, если он имеет обратимый характер, должен быть воз-мещен; г) карательная ответственность должна соответствоватьтяжести совершенного правонарушителя; д) за одно правонару-шение должно быть лишь одно наказание.

Целесообразность предполагает соответствие избираемой вотношении нарушителя меры воздействия целям юридическойответственности. Целесообразность также означает строгую ин-дивидуализацию карательных мер в зависимости от тяжести со-вершенного правонарушения, свойств личности нарушителя, об-стоятельств совершения правонарушения.

Принцип неотвратимости наказания означает его неизбеж-ность. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскры-тым и безоценочным со стороны государства и общественности.

229

2. Виды и меры юридической ответственности. Основанияосвобождения от юридической ответственности

Юридическая ответственность классифицируется на видыв зависимости от целей, которые преследует то или иное наказа-ние, установленное санкцией нарушенной юридической нормы, атакже от отношения к той или иной отрасли права. Если первоеделение носит более или менее объективный характер, то второевесьма условно и подвержено изменениям, обусловленным соот-ветствующим этапом в развитии общества и государства. Разви-тие общественных отношений и изменение действующего зако-нодательства обусловило появление финансовой, уголовно-процессуальной, конституционной юридической ответственно-сти.

Одним из видов юридической ответственности, целиком иполностью зависящим от цели, которую преследует санкция нор-мы, устанавливающей ответственность, является конституцион-ная ответственность. Это ответственность, наступающая за не-надлежащее осуществление публичной власти.

Конституционно-правовая ответственность отличается отиных видов юридической ответственности по следующим при-знакам:

а) специфическое основание для установления конкретнойответственности органа или должностного лица (основанием кон-ституционно-правовой ответственности является конституцион-ный деликт, например, совершение определенных действий, по-влекших утрату доверия избирателей: издание противоречащихКонституции РФ нормативных актов, невыполнение планов эко-номического развития территории, нецелевое расходование бюд-жетных средств и т.д.);

б) специальный субъект ответственности (должностные ли-ца органов публичной власти и сами органы публичной власти);

в) отсутствие единого нормативно-правового акта, в кото-ром закреплялись бы основания ответственности (актами, уста-навливающими конституционно-правовую ответственность, яв-ляются Конституция РФ, федеральные конституционные законы,федеральные законы).

В отличие от конституционной ответственности, все осталь-ные виды ответственности делятся на два основных вида: право-

230

восстановительные, т.е. направленные на устранение вреда, нане-сенного правам и законным интересам участников правовых от-ношений, и карательные, то есть имеющие целью общую и част-ную превенцию правонарушений.

Названные основные виды юридической ответственностиделятся на отраслевые виды ответственности, которые преду-смотрены различного рода материальными и процессуальныминормативно-правовыми актами, образующими, в конечном счете,нормативную конструкцию ответственности.

Наиболее ярким проявлением карательной юридической от-ветственности является уголовная ответственность. Она при-меняется за правонарушения, имеющие наибольшую обществен-ную опасность, и отличается наиболее жесткой по форме и со-держанию карой, начиная от высоких штрафов и кончая лишени-ем свободы на длительные сроки и применением исключитель-ной меры наказания в виде смертной казни.

Особенность юридической ответственности этого вида со-стоит в относительно определенном характере ее санкций, кото-рые устанавливают высший и низший пределы наказания, а так-же в специфическом способе определения деяний, подпадающихпод действие этого вида ответственности. Специфика этого спо-соба состоит в том, что под данный вид юридической ответст-венности подпадают деяния, состав которых определен УК РФ1996 года.

Мерами уголовного наказания, согласно УК РФ, являются:штраф; дисквалификация; лишения специального, воинского илипочетного звания, классного чина и государственных наград;обязательные работы; исправительные работы; ограничение повоенной службе; содержание в дисциплинарной воинской части;ограничение свободы; арест; лишение свободы; пожизненноелишение свободы; смертная казнь – исключительная мера нака-зания. В августе 1996 года в связи с вступлением России в СоветЕвропы Указом Президента РФ был введен мораторий на испол-нение смертной казни, назначаемой российскими судами.

В отличие от уголовной ответственности административ-ная ответственность имеет следующие особенности:

- административные взыскания менее суровы, чем уголов-ные наказания;

231

- субъектами, правомочными возбуждать дела об админист-ративных правонарушениях и привлечении к административнойответственности, кроме судов, являются комиссии по делам не-совершеннолетних, органы государственного управления, в част-ности, органы внутренних дел, государственные инспекции, на-логовые, таможенные органы, другие государственные органы идолжностные лица;

- особый порядок привлечения к административной ответст-венности, который предусматривает одновременно применениемер обеспечения производства по делу: административное за-держание, досмотр вещей и личный досмотр и др.;

- административная ответственность не влечет судимости.Субъектами административной ответственности являются

физические лица, достигшие 16 лет, а также юридические лицапо некоторым видам административных правонарушений (нало-говым, экологическим).

Административные правонарушения имеют общий с пре-ступлениями объект посягательства, однако степень их общест-венной опасности меньше, чем преступлений.

Мерами административной ответственности являются пре-дупреждение, административный штраф, лишение специальногоправа, административный арест, возмездное изъятие орудия со-вершения или предмета административного правонарушения,конфискация орудия совершения проступка, административноевыдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лицабез гражданства, дисквалификация.

Дисциплинарная ответственность применяется за наруше-ние трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины. Онанаступает за проступки, которые совершаются виновными лица-ми в процессе исполнения своих служебных обязанностей. Взы-скания за эти проступки налагается руководителями, где работа-ют, служат лица, совершившие их, и выражаются они в формезамечания, выговора, установления дополнительных трудовыхобязанностей (для военнослужащих), увольнения с должности(отчисления из учебного заведения) или понижения в должности(для военнослужащих - воинском звании).

Материальная ответственность наступает за ущерб, при-чиненный предприятию, учреждению, организации рабочими ислужащими при исполнении ими своих трудовых обязанностей.

232

Гражданско-правовая (правовосстановительная) ответст-венность заключается в восстановлении нарушенных прав или впринудительном исполнении невыполненной обязанности. Онапредусмотрена за нарушение договорных обязательств или запричинение внедоговорного имущественного ущерба.

Особенность этого вида ответственности состоит, во-первых, в том, что в ряде случаев правонарушитель может добро-вольно, без вмешательства государства, выполнить свои обязан-ности, загладить причиненный ущерб и, соответственно, вину.Во-вторых, в некоторых случаях гражданско-правовая ответст-венность наступает при отсутствии вины ответственного лица,например, в ситуации, когда его деятельность связана с эксплуа-тацией источника повышенной опасности (автомобиля, промыш-ленного предприятия, стройки и др.).

По мнению Р.М. Романова, основанием освобождения отюридической ответственности в гражданско-правовой сфере(ст. 401 ГК РФ) признается влияние непреодолимой силы – чрез-вычайных обстоятельств, которые не зависят от воли и желаниясубъекта права, преодолеть которые он не в состоянии, а ониобъективно препятствуют исполнению им обязательств. Приме-ром могут служить землетрясения, ураганы, цунами, внезапныенаводнения и т.п. Чрезвычайные и непреодолимые обстоятельст-ва исключают вину, а значит, и ответственность, согласно Нало-говому кодексу РФ (ст. 111) и ТК РФ (ст. 239).1

Законодательство закрепляет также возможность освобож-дения правонарушителя от юридической ответственности илиот наказания, т.е. возможность не применять к нему в установ-ленных случаях предусмотренные законом санкции.

УК РФ закрепляет следующие основания освобождения отуголовной ответственности: деятельное раскаяние (ст. 75), при-мирение с потерпевшим (ст. 76), истечение установленных сро-ков давности (от дня совершения преступления до момента всту-пления приговора в законную силу) (ст. 78). В соответствии с

1 Иногда в числе обстоятельств, исключающих юридическую ответственность, называ-ются также невменяемость и казус (см., в частности: Синякин И.Н. Обстоятельства, ис-ключащие юридическую ответственность // Теория государства и права: курс лекций /Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. 2-е изд. М., 2001. С. 601, 603). Однако наличиеуказанных обстоятельств (неделиктоспособность субъекта деяния и отсутствие в немвины) уже само по себе означает отсутствие состава правонарушения, а следовательно,и юридической ответственности.

233

международным правом давность не применяется к лицам, со-вершившим преступления против мира и безопасности человече-ства. Сроки давности привлечения в ответственности оговоренытакже в гражданском, трудовом, административном законода-тельстве. КоАП РФ (ст. 2.9.) допускает также возможность осво-бождения от ответственности лица, совершившего малозначи-тельное административное правонарушение.

УК РФ предусматривает возможность и освобождения ототбытия назначенного наказания: условно-досрочное освобож-дение после отбытия части установленного срока (ст. 79), осво-бождение в связи с болезнью (ст. 81), освобождение в связи с ис-течением сроков давности обвинительного приговора суда(ст. 83). Ярким примером проявления принципа гуманизма явля-ется право суда (за некоторыми исключениями) отсрочить отбы-вание наказания беременным женщинам и женщинам, имеющиммалолетних детей (до достижения ребенком восьмилетнего воз-раста), с последующим освобождением осужденной от отбыванияоставшейся части наказания или заменой ее более мягким нака-занием (ст. 82).

На принципах гуманизма, справедливости, целесообразно-сти основан и специальный раздел V УК РФ (ст. 87-96), посвя-щенный ответственности несовершеннолетних. Кодекс исходитиз необходимости максимально возможного облегчения их уча-сти. Это касается и видов наказаний, и порядка их назначения, иоснований освобождения от уголовной ответственности и от на-казания.

Общими основаниями для освобождения от уголовного на-казания являются амнистия (объявляемая Государственной Ду-мой Федерального Собрания РФ в отношении круга индивиду-ально не определенных лиц) и помилование (осуществляемоеПрезидентом РФ в отношении определенного лица). В соответст-вии с этими актами совершившие преступление лица могут бытьосвобождены от наказания либо назначенное им наказание можетбыть сокращено или заменено более мягким, а с лиц, отбывшихнаказание, может быть снята судимость. Актом амнистии, крометого, может быть предусмотрено освобождение и от самой уго-ловной ответственности.

Учебное пособие

А. Ф. Колотов, О. С. Вырлеева-Балаева, В. Н. Симонов,И. В. Скуратов, Ю. В. Ярыгина

Теория государства и правав вопросах и ответах

9 785441 702287

ISBN 978-5-4417-0228-7

ООО ИПК «Университет»460007, г. Оренбург, ул. М. Джалиля, 6.

E-mail: ipk_universitet@mail.ruТел./факс: (3532) 90-00-26

Подписано в печать 10.07.2013 г.Формат 60х841/16. Бумага писчая.

Усл. печ. листов 14,6. Тираж 300 (1-ый завод – 30). Заказ 231.

Отпечатано с готового оригинал-макетав редакционно-издательском отделе

Оренбургского института (филиала) Университетаимени О.Е. Кутафина (МГЮА)