Novo marco para a infraestrutura Ministro Joaquim Levy.

Novo marco para a infraestrutura

MinistroJoaquim Levy

Panorama Geral

Fotos: Secom/PR

3Características

• Agilidade e eficiência na contratação de empreendimentos públicos.

• Previsão de procedimento legal para o Fomento Público Empresarial.

• Estruturação legal dos empreendimentos empresarias privados de utilidade pública.

Objetivos

• Integração com todas as leis existentes de contratação pública (Lei 8666/93 – Lei de Licitação; Lei 8987/95 – Lei de Concessão; Lei 11.079/04 – Lei de PPP; Lei 12.492/11 – Lei do RDC etc.).

• Opção eficiente para Empreendimentos de Relevância Nacional. Garantia de máxima segurança jurídica aos agentes envolvidos.

Diretrizes

Ampliação e Fortalecimento da Parceria entre Estado e Iniciativa Privada nos Empreendimentos Públicos e Privados de Relevância Nacional

4Estruturação do Empreendimento Público

Inclusãono PPP+:

Decisão do Conselho Nacional.

Contratos de serviços técnicos para a

estruturação integrada;Procedimentos Preliminares de Manifestação de Interesse (PPMI);Procedimentos de Manifestação de Interesse – PMI.

Licitação: utilização da

legislação nacional com algumas adaptações.

Liberação de Empreendimentos:

obtenção de quaisquer autorizações, registros e

licenças de qualquer natureza (regulatória, indígena, ambiental,

tributária) – Consórcio Público Especial (art. 241 CRFB).

Designação do Estruturador Chefe:

coordenação dos esforços dos órgãos e entidades envolvidos

para viabilizar o empreeendimento em prazo

adequado e de acordo com as melhores práticas.

Estruturação Integrada: conjunto articulado e completo

de atividades e serviços técnicos, para viabilizar a liberação, a licitação e a

contratação do empreendimento. Celebração

direta com a Estruturadora Pública Nacional S.A. – EPN.

Contratos Público-Privados:

utilização da legislação nacional com algumas

adaptações.

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5Conselho Nacional do PPP+

• Presidente: Ministro de Estado da Fazenda.

• Ministro Chefe da Casa Civil.• Ministro de Estado de Planejamento,

Orçamento e Gestão.• Quatro conselheiros independentes de

elevada reputação, comprovada qualificação e experiência técnica de mais de dez anos, indicados em conjunto pelos conselheiros Ministros e nomeados pelo Presidente da República.

Integrantes

• Avaliar a qualificação dos empreendimentos como públicos ou privados de relevância nacional.

• Celebrar e estimular o Contrato de Fomento Público Empresarial de utilidade pública e relevância nacional.

• Homologar os Editais de Licitação dos Empreendimentos sujeitos ao PPP+.

• Autorizar a adoção do procedimento do PPP+ para obras ordinárias de grande vulto e complexidade.

Competências Principais

Empreendimentos de Relevância Nacional

Foto: EBCFoto: Secom/PR

Foto: EBC

Fotos: Secom/PR

Foto: Secom/PR

Foto: EBCFoto: Secom/PRFoto: Secom/PR

7Empreendimentos de Relevância Nacional - Conceito

• Avaliação pelo Conselho Nacional do PPP MAIS.

• Não dependa de outorga estatal por meio de contratos público-privados.

• Não se configure como simples prestação de serviços, execução de obras ou realização de fornecimentos para a administração pública, ou por conta dela.

• Possa produzir impacto relevante no desenvolvimento nacional ou infraestrutura pública e cuja viabilização dependa da liberação ou de medidas de fomento conjuntas de mais de um órgão ou entidade da União, ou também de outros entes da Federação.

Empreendimentos Privados de Utilidade Pública - Fomento

• Avaliação pelo Conselho Nacional do PPP+ após iniciativa da administração pública titular da competência constitucional, ou de entidades privadas – Decisão Final do Chefe do Executivo.

• Características, dificuldades e o porte dos investimentos envolvidos.

• Efeitos potenciais no desenvolvimento nacional.

• Possibilidades técnicas de submissão do empreendimento às restrições e exigências do PPP+.

• Utilidade do procedimento PPP MAIS para o empreendimento.

Empreendimentos Públicos


• Empresa estatal não dependente

• Regime das sociedades anônimas fechadas

• Vinculada ao Ministério da Fazenda

• Limite de 30% do orçamento em gasto com pessoal

• Regime de pessoal: CLT.

Dirigida por um Conselho de Administração, cujos

representantes da União serão os conselheiros independentes

integrantes do Conselho Nacional do PPP MAIS.

O contrato de serviços técnicos de estruturação integrada com terceiros

poderá ser celebrado diretamente com a EPN, dispensada a licitação.

Utilização pela EPN de procedimento licitatório simplificado para compras e

serviços ordinários e de processo especial de colação para contratações de serviços pertinentes ao seu objeto

social.Objeto: prestar, exclusivamente a órgãos e entidades da

administração pública, mediante contrato oneroso, serviços na área de consultoria técnica para subsidiar a contratação e execução de empreendimentos públicos, de empreendimentos empresariais

privados de utilidade pública e outras atividades de interesse estatal realizadas ou não no âmbito do PPP MAIS. Deverá sempre

usar suporte técnico externo especializado.

Dispensa de licitação para a contratação da EPN por órgãos

públicos da União, Estados, Distrito Federal ou Municípios.

Estruturadora Pública Nacional S.A. - EPN

Diretrizes


Processo de colação para a contratação de serviços técnicos pela Estruturadora Pública Nacional S/A –

EPN ou pelo titular do empreendimento mediante

autorização do Conselho Nacional do PPP MAIS.

Regime Especial de Colação

Realização de audiências reservadas

de informação.

Possibilidade de alteração dos trâmites do processo de colação

de acordo com o interesse público e as características do

mercado.

Adoção das melhores práticas de análise comercial e de negociação para a contratação de serviços de

elevada qualidade, a preços compatíveis e em prazos adequados.

Consulta a profissionais,

empresas ou entidades de elevada

especialização técnica, os quais NÃO terão direito subjetivo à manutenção das

condições iniciais da consulta, nem à

contratação ao final do processo.

O contrato pode prever:

1- Contratação dos serviços técnicos com um consórcio privado ou com

um ou mais profissionais;

2- Subcontratação de parcelas dos serviços técnicos;

3- Atualização e adequação dos projetos e levantamentos contratados a depender de novas circunstâncias;

4- Remuneração por parcela vinculada ao êxito da licitação do

contrato público-privado, observado o limite global legal.

Os autores dos projetos e estudos e seus responsáveis econômicos não

poderão participar da futura licitação para o contrato público-privado.


Participação de empresa estrangeira sempre

admitida.

Licitação - Adaptações à Legislação Aplicável

Vedação da exigência de:

• Proposta técnica ou metodologia de execução (Exceção: objeto envolvendo tecnologia de alta complexidade);

• Atestado de execução de obra ou de fornecimento de equipamentos;

• Apresentação de plano de negócios ou de projeções financeiras.

Outras adaptações:

• Realização de diligências para esclarecimentos quanto às propostas;

• Possibilidade de saneamento de atos da Administração e dos licitantes com falhas não substanciais;

• Ampla divulgação da licitação – publicações em inglês no Brasil e no exterior.

Habilitação econômico-financeira:

• Não será exigida: comprovação de liquidez, de capital ou de patrimônio líquido mínimo, ou a apresentação de balanço patrimonial ou de demonstrações contábeis;

• Será obrigatória: apresentação de certidão negativa de falência;

• Será facultada:

1. exigência de garantia de proposta de valor, não superior a 10% dos investimentos estimados;

2. compromisso de celebração de contrato de seguro-garantia;

3. certidão negativa de recuperação judicial.

O edital não obrigará o licitante vencedor a se associar, a se

consorciar ou a celebrar contratos com entidade estatal.

Vedação do julgamento da licitação pelos critérios de técnica ou de técnica e

preço.

Prazos:

• 60 dias: mínimo entre a publicação do edital e a etapa posterior;

• 12 meses: máximo de validade das propostas.


Ônus de realizar pagamento pela outorga prévio à

celebração do contrato - segurança quanto ao efetivo

engajamento do licitante vencedor.

Exceções: concessão administrativa ou patrocinada, ou incompatibilidade absoluta

com a política setorial.

Licitação - Adaptações à Legislação Aplicável

Mercado com alto risco de práticas anticompetitivas:

1. Reconhecimento por ato do Conselho Nacional do PPP MAIS, com oitiva do CADE;

2. Aprovação de código de condutas especiais – controle sigiloso por agentes independentes;

3. Procedimento paralelo sigiloso de consulta e negociação com não licitantes;

4. Convocação de sessão extraordinária para que os licitantes melhorem suas propostas;

5. Em caso de licitação frustrada por insuficiência de competição ou por inadequação suspeita dos licitantes ou das propostas, instauração de processo sigiloso de consulta ou negociação

6. Manutenção de sigilo total ou parcial, salvo para os órgãos de controle.

Homologação da adjudicação do objeto da licitação:• Prazo máximo de 180

dias para o adjudicatário celebrar o contrato;

• Omissão, recusa ou impossibilidade: preclusão absoluta e convocação do 2º colocado, ou declaração de frustração da contratação;

• É vedada a celebração do contrato após 360 dias da 1ª adjudicação.

Procedimento da licitação:

1. Análise das garantias de proposta dos licitantes;

2. Fase de abertura das propostas;

3. Ao final, exame dos demais requisitos de habilitação.

OBS: o edital pode prever procedimentos de leis específicas.


Prazo de início da execução do contrato: máximo de 120 dias de

sua celebração.

Contrato Público-Privado – Adaptações à Legislação Aplicável

Resolução dos conflitos pelo Tribunal Arbitral.

Convenção arbitral celebrada juntamente

com a contratação.

Vedações:• Ao contratante público: interferência unilateral

na cobrança ou no reajuste de tarifas ou preços;

• Atribuir ao contratado obrigações que dependam de prestações anteriores do contratante público;

• Condicionar a execução das prestações do contratado à aprovação prévia de projetos pelo contratante público;

• Vinculação de reajustes e revisões a fórmulas incertas, indeterminadas ou dependentes do exclusivo critério de uma das partes;

• Às partes: suspender o cumprimento de suas obrigações ou impedir o exercício dos direitos da outra parte a pretexto de invalidade.

• Princípios da simplicidade, da autonomia privada e da mínima intervenção na previsão das obrigações e proibições à ação do contratado.

• Levantamentos e cálculos por auditor independente. Contratado:

• Direito e obrigação: executar as prestações exatamente como contratadas;

• Ônus: reagir às exigências ou omissões indevidas perante o Tribunal Arbitral contra o contratante público, ou perante a Justiça contra terceiros.

Obrigação das partes: observar os números da

auditoria independente na execução financeira do

contrato (Exceção: decisão do Tribunal Arbitral).

Declaração de utilidade pública dos bens - contratado como delegado de função pública.



Devem os aditamentos contratuais:

• Ser precedidos de estudos técnicos específicos e submetidos à consulta pública;

• No caso de ampliação de investimentos, ser precedidos da elaboração e aceitação dos projetos completos a executar;

• Observar as regras e fórmulas previstas no contrato para o reequilíbrio econômico-financeiro;

Hipóteses de aditamento contratual:

• Submissão a novas obrigações ou condicionamentos;

• Supressão ou postergação de investimentos a cargo do contratado;

• Antecipação ou ampliação de investimentos (mínimo de 4 anos de execução contratual);

• Recomposição por extinção, criação ou alteração de tributos;

• Recomposição por sujeição imprevista à álea econômica extraordinária ou à ação ou omissão indevidas.

Limitações:

• 20% do prazo original: extensões do prazo de vigência do contrato para compensação de desequilíbrio;

• 30% dos originais: aditamentos ao objeto contratual quanto a áreas ou trechos. Veda-se aditamento de áreas ou trechos sem conexão física com os originais.

A antecipação do cumprimento de obrigações ou a assunção de

novas obrigações, condicionamentos ou

investimentos sem alteração do contrato importará em renúncia a qualquer direito a reequilíbrio

econômico-financeiro pelo respectivo evento.



Nas concessões administrativa e patrocinada e outros contratos público-privados com aportes da administração pública é possível:

1. compensação dos créditos do contratado com débitos líquidos e poder liberatório do pagamento de obrigações tributárias perante a entidade federativa titular do empreendimento;

2. cessão dos créditos a terceiros independentemente da concordância do contratante público.

Adaptações finais:

• Transferência do controle societário do contratado NÃO dependerá de anuência.

• O contrato NÃO terá por efeito: alteração automática ou sucessão do sujeito passivo dos direitos nascidos no passado;

• Vedação da desconsideração da personalidade jurídica: o contratado deve responder por suas obrigações integralmente em qualquer âmbito. Exceção: demonstração judicial do descumprimento das garantias contratuais;

• Possibilidade de terceirização das atividades-meio: o contratado NÃO será responsabilizado pelo descumprimento das obrigações de terceiros para com seus fornecedores, contratados ou empregados. Exceção: demonstração judicial de desconsideração da personalidade jurídica -ausência de autonomia empresarial dos terceiros e comando fraudulento pelo contratado.

Prorrogação do contrato em sequência ao prazo original: viabilização de novos investimentos em

continuidade ou compensação de créditos remanescentes do contratado perante o contratante

público. Pagamento ao contratante público de contrapartida: participação no capital controlador da

sociedade, sendo essa participação alienada em leilão público antes do início de vigência da

renovação.


Consórcio Público Especial

Art. 241 da Constituição Federal. Integrantes: órgãos, entidades e

autoridades com competência para conceber, implantar e gerir

políticas públicas, para a harmonização entre estas e o

empreendimento público.

Convocação pelo Estruturador Chefe para o início das tratativas para a celebração da

convenção de consórcio de todos os órgãos e entidades dos entes federativos que

tenham competência liberatória.

Conflitos entre consorciados: mecanismos de autocomposição

da lei nº 13.140/2015.Hipótese de recusa, resistência

ou retardamento injustificado da celebração da convenção por

órgão ou entidade com competência liberatória: por provocação do Estruturador

Chefe, a entidade titular proporá ação para a imposição de

cominação ou para o suprimento judicial da adesão

do órgão ou entidade, admitida a concessão de medida liminar.

O Estruturador Chefe será o presidente do

consórcio.

Diretrizes

Consórcio público especial – sem personalidade

jurídica: atuação em conjunto e eficiente

dos órgãos e entidades dos entes

federativosem todos os

processos necessários à estruturação,

liberação e execução.Compartilhamento de procedimentos,

consultas públicas, documentos e estrutura administrativa para o bom desempenho das

competências de cada consorciado.

Das Práticas Avançadas no Fomento e na Regulação Administrativa

Foto: Secom/PR

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Das Práticas Avançadas no Fomento e na Regulação Administrativa

Formulação de programas para a adoção das práticas avançadas recomendadas pelas

melhores experiências nacionais e internacionais para o estímulo a um

ambiente de segurança.

Inovação

Análise de impacto regulatório

Estudo prévio de viabilidade

Oitiva da Secretaria de Acompanhamento

Econômico do Ministério da Fazenda

Consulta pública prévia

Edição de planos para a estabilização das políticas

de Estado

Eliminação de barreiras burocráticas

Obrigado

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