2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

38
Сессия # 6 Модератор: Сергей Калинин, партнер, руководитель налоговой практики, Адвокатское бюро «Линия права», Россия Спикеры: Александр Аничкин, партнер, Clifford Chance, Россия Владимир Гидирим, партнер, EY, Россия Евгений Непомнящих, старший менеджер, EY, Россия BEPS: влияние на российскую налоговую действительность 2013 IFA CIS International Tax Conference

description

Презентация с 2-й региональной конференции ИФА по международному налогообложению, 7/8 октября 2013 года

Transcript of 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Page 1: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Сессия # 6

Модератор:

Сергей Калинин, партнер, руководитель налоговой практики, Адвокатское бюро «Линия права», Россия

Спикеры:

Александр Аничкин, партнер, Clifford Chance, Россия

Владимир Гидирим, партнер, EY, Россия

Евгений Непомнящих, старший менеджер, EY, Россия

BEPS: влияние на российскую налоговую действительность

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 2: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Усиление глобальной неопределенности в мировом налогообложении

• Источники глобальной налоговой неопределенности:

– Меняющаяся глобальная экономика и увеличение темпов глобализации

– Изменения в законодательстве стран ОЭСР– Введение новых норм против налоговых злоупотреблений (GAAR)– Увеличенные суммы налоговых претензий в судебных спорах по

налогам– Изменения в моделях налогового администрирования– Публикация отчетов ОЭСР касательно эрозии налоговой базы и

Плана действий– Усиление давления на транснациональные корпорации со стороны

социальных групп– Изменения в налоговом поведении международных корпораций

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 3: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Состояние налоговых антиоффшорных норм в России на данный момент

– В настоящее время представителями государственных органов РФ рассматривается ряд инициатив касательно налоговых антиоффшорных норм.

– Законодательных норм, оказывающих прямое влияние на деятельность компаний в офшорах, не так много. К ним можно отнести Приказ Минфина РФ №108н «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (оффшорные зоны)» от 13.11.2007, так называемый «черный список» оффшорных зон Минфина РФ. Данный список включает 41 государство и влияет на:

– Невозможность применения нулевой ставки по полученным дивидендам от зарубежных оффшорных компаний (п. 3 ст. 284 НК РФ)

– Налоговый контроль по трансфертному ценообразованию по сделкам между независимыми лицами и офшорами.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 4: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Изменение планов в отношении законодательства в области определения концепции «бенефициарного собственника»

• Термин «фактический собственник дохода» содержится практически во всех налоговых соглашениях, заключенных Россией. Однако налоговые соглашения не содержат его определения. В российском налоговом законодательстве также отсутствует определение данного термина.

• В 2009 году был подготовлен законопроект о внесении концепции фактического получателя доходов в Налоговый кодекс РФ (статья 7). Тем не менее, данные изменения тогда не были внесены в Налоговый кодекс РФ, в виду их непроработанности.

• В последнее время отмечается тенденция к усилению внимания налоговых органов к вопросу «фактического получателя» дохода при рассмотрении вопросов налогообложения нерезидентов:

– Например, попытка определить термин «конечный бенефициар организации» в законопроекте о налогообложений платежей в оффшорные зоны (Письмо ФНС от 30.03.2012 № СА-20-7/348).

• Понятие «бенефициарного владельца» было определено в законе, направленном на предотвращение незаконных финансовых операций («Федеральный закон о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части противодействия незаконным финансовым операциям», принят Государственной Думой РФ 11.06.2013, Постановление N 2343-6 ГД, в третьем чтении (т.е. в окончательной редакции). Закон был подписан Президентом В. Путиным 30 июня 2013 (http://www.kremlin.ru/acts/18424)

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 5: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Изменение планов в отношении законодательства в области определения концепции «бенефициарного собственника» (продолжение)

• Термин «фактический собственник дохода» содержится практически во всех налоговых соглашениях, заключенных Россией. Однако налоговые соглашения не содержат его определения

• В российском налоговом законодательстве также отсутствует определение данного термина

• Впервые планы по введению концепции фактического получателя доходов / конечного бенефициара в налоговое законодательство были озвучены в Основных направлениях налоговой политики Российской Федерации на 2011 год и на плановый период 2012 и 2013 годов в качестве меры, направленной на противодействие использованию международных налоговых соглашений в целях уклонения от налогообложения, а также на создание налоговых стимулов для перехода организаций из оффшорных зон в юрисдикцию Российской Федерации

• В 2009 году был подготовлен законопроект о внесении концепции фактического получателя доходов в Налоговый кодекс РФ (статья 7). Тем не менее, данные изменения тогда не были внесены в Налоговый кодекс РФ, в виду их непроработанности

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 6: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Изменение планов в отношении законодательства в области определения концепции «бенефициарного собственника» (продолжение)

В последнее время отмечается тенденция к усилению внимания налоговых органов к вопросу «фактического получателя» дохода при рассмотрении вопросов налогообложения нерезидентов:• Пункт 9.3 «Основных направлений налоговой политики РФ на 2012-2014 гг.» и

п.5 «Основных направлений налоговой политики РФ на 2013-2015 гг.» - закреплена необходимость введения понятия «фактический получатель дохода» в Налоговый кодекс РФ

• Письмо Министерства финансов РФ от 30.12. 2011 № 03-08-13/1 касательно толкования определения «фактического собственника доходов» в рамках структур размещения еврооблигаций

• Направление поручения Правительства России от 28.12.2011 № ВП-П13-9308 в адрес компаний с государственным участием с требованием о раскрытии контрагентами информации в отношении всей цепочки собственников, включая конечного бенефициара

• Попытка определить термин «конечный бенефициар организации» в законопроекте о налогообложений платежей в оффшорные зоны (Письмо ФНС от 30.03.2012 № СА-20-7/348).

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 7: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Изменение планов в отношении законодательства в области определения концепции «бенефициарного собственника» (продолжение)

• Понятие «бенефициарного владельца» было определено в законе, направленном на предотвращение незаконных финансовых операций («Федеральный закон о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части противодействия незаконным финансовым операциям», принят Государственной Думой РФ 11.06.2013, Постановление № 2343-6 ГД, в третьем чтении (т.е. в окончательной редакции). Закон был подписан Президентом В. Путиным 30 июня 2013 г. (http://www.kremlin.ru/acts/18424)

– В соответствии с законом, «Бенефициарный владелец» это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента»

– Закон вносит изменения по широкому спектру вопросов. Среди основных изменений:

• Новые основания для отказа в регистрации юридических лиц;

• Возможность обращения физических лиц с заявлением в налоговый орган о непричастности к учреждению организации;

• Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, получают право в процессе ее реализации осуществлять на основании решения суда доступ к информации, содержащей банковскую тайну

• Вводятся положения, предусматривающие конфискацию доходов от преступлений экономической направленности.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 8: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Увеличение судебных споров с участием иностранного элемента

• Дело «Нарьянмарнефтегаз» (Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2012 по делу № А40-1164/11-99-7):– Налоговым органам удалось доказать наличие схемы ухода от налогов через искусственно созданную структуру

финансирования (наличие кондуитной компании, через которую предоставлялись займы в пользу российской компании-заемщика).

• Дело «Истерн Вэлью Партнерс» (Постановление Девятого арбитражного суда от 05.12.2012 по делу № А40-60755/12):– Интересно тем, что в нём рассматриваются вопросы налогообложения в РФ трансграничных выплат в пользу

третьих лиц и применения концепции “преобладания существа над формой” в сделках, структурированных с применением иностранных юрисдикций.

• Дело «Дейлмонт Лимитед» (Кассационное определение Мосгорсуда от 25.12.2012 по делу № 4г/2-12260/12):– Суд объединил концепции конечного бенефициара и бенефициарного собственника. Конечным бенефициаром

является лицо, решения которого могут определять судьбу структуры и компаний в ней, но это не делает его непосредственным собственником имущества подконтрольных компаний. В то же время лицо может быть бенефициарным собственником имущества, не являясь конечным бенефициаром структуры.

• Дело «АРТЕКС Корпорейшн» (Постановление Президиума ВАС РФ от 26.03.2013 по делу № А40-82045/11-64-444 ):– Несмотря на то, что судебный спор имел неналоговый характер, некоторые выводы, к которым пришли судьи,

непосредственно затрагивают налоговые правоотношения. В частности, суд пришел к выводу, что бремя доказывания добросовестности оффшорной компании возлагается на саму оффшорную компанию "АРТЕКС Корпорейшн". При этом доказывание добросовестности возможно, прежде всего, путем раскрытия информации о конечных бенефициарах компании..

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 9: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Планы в отношении создания законодательства по CFC (контролируемые иностранные компании)

• Минфин разрабатывает проект закона о налогообложении прибыли контролируемых иностранных компаний - Основные направления налоговой политики РФ на 2014–2016 годы

• «Этот закон, аналоги которого есть во многих странах мира, имеет прежде всего антиоффшорную направленность. В соответствии с его нормами, если российская компания или физическое лицо контролирует оффшорную компанию, получающую так называемые пассивные доходы (это проценты, дивиденды, роялти) и не распределяет их в пользу российского собственника, то такие доходы в этой оффшорной компании должны подлежать налогообложению в России» - Министр Финансов РФ Антон Силуанов на заседании правительства, где, в частности, обсуждались основные направления налоговой политики на 2014–2016 годы,

• http://expert.ru/2013/05/31/udar-po-ofshoram/

• Сроки принятия закона и вероятность не известны. Вступление в силу в 2014 году маловероятно.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 10: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Саммит G8 – Лох-Эрн, Северная Ирландия, 17-18 июня 2013

• По результатам саммита G8 был принят план действий по недопущению злоупотреблений корпоративными и юридическими структурами. Были сформированы следующие принципы:

– Компаниям должна быть доступна релевантная информациях о их бенефициарных собственниках.

– Информация о бенефициарных собственниках должна быть доступна правоприменительным органам.

– Необходимо прекратить неправомерное использование финансовых инструментов и некоторых холдинговых структур, направленных снижение прозрачности, таких как: акции на предъявителя, номинальных акционеров и номинальных директоров.

– Соответствующие органы различных стран должны иметь возможность быстрое и эффективное предоставление информации о компаниях и их бенефициарных собственниках по запросам своих иностранных коллег.

Источник: https://www.gov.uk/government/publications/g8-action-plan-principles-to-prevent-the-misuse-of-companies-and-legal-arrangements/g8-action-plan-principles-to-prevent-the-misuse-of-companies-and-legal-arrangements

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 11: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Саммит G20 Санкт-Петербурге, Россия, 5-6 сентября 2013

• Было принято Приложение по вопросам налогообложения к Декларации лидеров стран G20 (http://ru.g20russia.ru/documents/#p2). Основное содержание:

– Подчеркнута роль Глобального Форума по налоговой прозрачности ОЭСР в обеспечении международных стандартов обмена информацией.

– Основной мотив заявлений в рамках форума G20 – существующий стандарт международного обмена информацией устарел и требует изменения. Одобрение нового глобального стандарта: автоматический обмен информацией. Планируется завершить все технические аспекты подготовки к его внедрению в 2014 году и полностью внедрить в рамках G20 к 2015 г.

– Призыв ко всем странам присоединиться к Многосторонней Конвенции о Взаимной Административной Помощи по Налоговым Вопросам (1988 г.).

– Акцент на противодействии размыванию налоговой базы в результате использования схем международного налогового планирования.

– Международные правила налогообложения, существующие с 1920-х годов, не успевают за темпами изменений в мировой экономике, включающими растущую значимость нематериальных активов и цифровой экономики.

– Краткое резюме Плана действий ОЭСР по BEPS (15 шагов).– Вовлечение развивающихся стран в налоговые инициативы G20.

• Также Генсек ОЭСР Анхель Гурриа представил доклад ОЭСР Лидерам G20 http://www.oecd.org/ctp/SG-report-G20-Leaders-StPetersburg.pdf

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 12: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Отчет ОЭСР по BEPS от 12 февраля 2013 г.

• Декларацией принятой по результатам саммита G20 18-19 июня 2012 г. в Лос Кабос (Мексика) была определена необходимость предотвратить размывание налоговой базы и вывод прибыли из-под налогообложения

• По поручению министров финансов G20 ОЭСР 12 февраля 2013 г. был подготовлен и выпущен отчет «Base Erosion and Profit Shifting» - BEPS («О размывании налоговой базы и выводе прибыли из-под налогообложения»)

• Причины появления Отчета BEPS заключается в угрожающих масштабах ухода от налогообложения с помощью международного налогового планирования:

– Данные о прямых иностранных инвестициях (FDI) свидетельствуют о том, что BVI получило больше FDI, чем Германия и Япония, а также произвело больше иностранных инвестиций, чем Германия

– Те же BVI оказались крупнейшим инвестором в Китай (после Гонконга) и до США– Кипр, BVI, Багамы и Бермуда являются крупнейшими иностранными инвесторами в РФ– Крупнейшими «промежуточными» юрисдикциями являются Нидерланды и Люксембург (цифры

транзитных инвестиций исчисляются от 2 до 3 триллионов долларов), причем инвестиции осуществляются через «КСН» (SPE)

– Согласно данным от TJN, в оффшорах находятся ок. 20 трлн. Долларов США– Общественный резонанс и обеспокоенность общества в связи с международными «скандалами» в

отношении механизмов по налоговому планированию, применяемых транснациональными корпорациями (к примеру, Google, Amazon, Starbucks)

– Общее ухудшение экономической обстановки и связанное с этим повышенное внимание к государствам, которые при отсутствии реального производства и инфраструктуры играют роль транзитных инвестиционных центров и предоставляют транснациональным компаниям налоговые льготы

Источник: http://www.oecd.org/forum/what-the-beps-are-we-talking-about.htm

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 13: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Отчет ОЭСР по BEPS от 12 февраля 2013 г. (продолжение)

• Целью отчета является постановка и обобщение проблем функционирования современной системы международного налогообложения и постановка задачи по ее совершенствованию.

• Поднимается вопрос о несоответствии современного международного режима реалиям глобальной экономики и указывается необходимость скорейшего введения изменений в национальное законодательство и существующие налоговые соглашения

• Делается акцент на агрессивных схемах налогового планирования, применяемых современными МНК, в результате которых налоговая база «исчезает» при применении различающихся налоговых трактовок лиц и сделок в трансграничном контексте. В результате МНК получают необоснованные конкурентные преимущества по сравнению с малым бизнесом, которому недоступны эти механизмы, что в свою очередь подрывает доверие к существующему налоговому порядку в мире

• Существующие принципы международного налогообложения базируются на допущении, что если доход не облагается в стране-источнике, то он подлежит налогообложению в стране резидентства получателя дохода, что на практике может быть не так, потому что существующие методы налогового планирования позволяют избежать налогообложения где-либо («двойное не-налогообложение»)

• Действующие в настоящий момент правила налогообложения создавались для ситуаций, в которых распределение прибыли в большей степени зависело от расположения материальных активов, в то время как сейчас все большую роль играют распределение рисков и нематериальных активов

• Анализ корпоративных структур показывает две основные тенденции:1. Общий эффект структур МНП заключается в наличии тенденции в том, что прибыль в большей степени

ассоциируется с юридическими конструкциями и НМА, а также с юридическом перемещении риска внутри группы, нежели чем с реальными деловыми операциями. Тенденция усиливается по мере эволюции бизнеса, основанного на физических активах, в сторону высоких технологий и НМА

2. Стратегии корпоративного налогового планирования являются легальными с технической точки зрения и базируются на правильной состыковке различающихся налоговых правил и принципов, однако их общий их эффект состоит в эрозии налоговой базы многих стран способом, который не был предусмотрен национальной налоговой политикой.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 14: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20План действий ОЭСР по BEPS от 19 июля 2013

– Отчет выделяет 6 областей наибольшей озабоченности:– Несоответствия (mismatches) в налоговой квалификации лиц и инструментов (гибриды

и арбитраж)– Применение концепций международных налоговых соглашений в отношении прибыли

от электронной коммерции– Налогообложение внутригруппового долгового финансирования, кэптивного

страхования и прочих внутренних финансовых сделок– Трансфертное ценообразование в применении к перемещению риска и НМА,

искусственное разделение собственности на активы внутри группы и совершение сделок, которые вряд ли были бы совершены между независимыми лицами

– Эффективность мер против налоговых злоупотреблений, в т.ч. норм GAAR, правил CFC, недостаточной капитализации и мер против злоупотребления налоговыми соглашениями

– Наличие вредоносных налоговых режимов.• В продолжении отчета ОЭСР от 12 февраля был разработан и 19 июля 2013 г. опубликован

конкретный план действий по BEPS (Action Plan on BEPS), детали которого были ранее представлены на ежегодной конференции ОЭСР в Вашингтоне 3-4 июня 2013. (http://www.oecd.org/ctp/BEPSActionPlan.pdf)

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 15: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20План действий ОЭСР по BEPS от 19 июля 2013 (прод.)

– План действий предусматривает 15 мероприятий по следующим ключевым направлениям:• Проблемы налогообложения в области электронной коммерции

(Мероприятие 1).• Восстановление согласованного международного налогового режима

(Мероприятия 2 - 5).• Восстановление действительного смысла международных стандартов и

порядка применения налоговых льгот (Мероприятия 6 - 7).• Обеспечение соответствия трансфертного ценообразования («ТЦО») созданию

стоимости (Мероприятия 8 – 10, 13).• Обеспечение прозрачности и повышение стабильности и предсказуемости

налогообложения (Мероприятия 11 -12, 14).• Необходимость скорейшего внедрения согласованных подходов (Мероприятие

15).

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 16: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Обзор Плана действий

2013 IFA CIS International Tax Conference

Проблемы Мероприятия Результат Сроки

Проблемы налогообложения в области электронной коммерции

1 Электронная коммерция Решение проблем международного налогообложения доходов от электронной коммерции

• Отчет, определяющий проблемы в области электронной коммерции и возможные действия по их решению

Сентябрь 2014

Восстановление согласованного международного налогового режима

2 Гибридные инструменты Устранение последствий использования несоответствующих гибридных структур

• Внесение изменений в Модельную конвенцию ОЭСР• Выработка рекомендаций в отношении положений

национального законодательства

Сентябрь 2014

3 Контролируемые иностранные компании

Усиление правил CFC • Выработка рекомендаций в отношении положений национального законодательства

Сентябрь 2015

4 Вычет процентов Ограничение размывания налоговой базы за счет процентных расходов и использования других финансовых инструментов

• Выработка рекомендаций в отношении положений национального законодательства

Сентябрь 2015

• Внесение изменений в Руководство ОЭСР по ТЦО Декабрь 2015

5 Вредоносная налоговая практика

Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

• Оценка законодательства стран на предмет наличия вредоносных практик

Сентябрь 2014

• Разработка стратегии распространения стандартов на страны, не являющиеся членами ОЭСР

Сентябрь 2015

• Пересмотр существующих критериев Декабрь 2015

Восстановление действительного смысла международных стандартов и порядка применения налоговых льгот

6 Злоупотребления налоговыми соглашениями

Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

• Внесение изменений в Модельную конвенцию ОЭСР• Выработка рекомендаций в отношении положений

национального законодательства

Сентябрь 2014

7 Постоянное представительство

Предотвращение искусственного избежания образования постоянного представительства

• Внесение изменений в Модельную конвенцию ОЭСР Сентябрь 2015

Page 17: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Последние инициативы ОЭСР и G20Обзор Плана действий (прод.)

2013 IFA CIS International Tax Conference

Проблемы Действия РезультатыСроки

выполнения

Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости

8 Трансфертное ценообразование Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости: нематериальные активы

• Внесение изменений в Руководство ОЭСР по ТЦО и, возможно, в Модельную конвенцию ОЭСР

Сентябрь 2014Сентябрь 2015

9 Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости: риски и капитал

10 Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости: прочие высокорисковые операции

Обеспечение прозрачности и повышение стабильности и предсказуемости налогообложения

11 Прозрачность Определение методик сбора и анализа данных по BEPS, а также последующих действий

• Выработка рекомендаций в отношении данных, подлежащих сбору и методике их анализа

Сентябрь 2015

12 Обеспечение раскрытия налогоплательщиками применяемых методов агрессивного налогового планирования

• Выработка рекомендаций в отношении положений национального законодательства

Сентябрь 2015

13 Пересмотр правил подготовки документации по ТЦО

• Внесение изменений в Руководство ОЭСР по ТЦО и выработка рекомендаций в отношении положений национального законодательства

Сентябрь 2014

14 Разрешение споров Повышение эффективности механизма разрешения споров

• Внесение изменений в Модельную конвенцию ОЭСР

Сентябрь 2015

Необходимость скорейшего внедрения согласованных подходов

15 Многостороннее соглашение Разработка многостороннего договора • Подготовка отчета по проблемам международного права и налогообложения

• Разработка нового налогового соглашения

Сентябрь 2014

Декабрь 2015

Page 18: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Соответствие существующих налоговых инициатив в России Плану действий BEPS

2013 IFA CIS International Tax Conference

Вопрос Россия План действий BEPS

Понятие бенефициарного собственника

Основные направления налоговой политики РФ на 2014–2016 годы, судебная практика (Дело «Истерн Вэлью Партнерс Лимитед»)

Мероприятие 6

Правила CFC Основные направления налоговой политики РФ на 2014–2016 годы Мероприятие 3

Раскрытие информации Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части противодействия незаконным финансовым операциям»

Мероприятия 5, 11

Трансфертное ценообразование

Раздел V.1 НК РФ Мероприятия 4, 8-10, 13

Правила недостаточной капитализации

Судебная практика (Дела «Северный Кузбасс», «Нарьянмарнефтегаз»)

Мероприятия 2, 4

Взыскание неуплаченной суммы налога с агента

Пленума ВАС РФ №57 от 30 июля 2013 года «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса РФ»

Мероприятие 6

Вредоносная налоговая практика

Национальный план борьбы с оффшорами Мероприятие 5

Прозрачность Присоединение России к Многосторонней Конвенции «Об оказании взаимной административной помощи по налоговым вопросам» в 2011 г.Законопроект о внесении изменений в ст. 87 НК РФ касательно проведения совместных налоговых проверок с налоговыми администрациями иностранных государств

Мероприятия 5, 11

Page 19: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 1 - Решение проблем международного налогообложения доходов от электронной коммерции

• Существующие принципы международного налогообложения позволяют компаниям получать доходы не облагаемые в стране их происхождения и избегать налогообложения в стране получателя либо облагать такие доходы по низкой ставке.

• Такая ситуация возможна благодаря тому, что традиционно доходы от экспорта товаров и услуг не подлежат налогообложению в стране нахождения покупателя.

• Существующие правила налогообложения позволяют продавцам избегать образования постоянного представительства в стране места нахождения покупателей и аллокировать доходы в страны с низким или нулевым налогообложением даже при условии отсутствия в этих странах существенной инфраструктуры.

• Типичным примером структуры является использование международными компаниями Ирландии для осуществления оn-lineторговли на территории EC.

• Планом действий предлагается исследовать проблемы налогообложения доходов от электронной коммерции. Возможным результатом такой работы может стать:

– «Переосмысление» подходов к налогообложению с учетом появления новых бизнес моделей; – Изменение правил налогообложения доходов в стране их происхождения (нахождения покупателей),

в том числе:• возможность облагать доходы у источника;

• Изменение правил для признания образования постоянного представительства и аллокации к нему стоимости данных/информации, сформированной при осуществлении электронной торговли;

• Изменение правил взимания косвенных налогов на товары и услуги при осуществлении международной электронной торговли

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 20: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 2 – Устранение неблагоприятных налоговых последствий использования гибридных структур

• В результате использования гибридных структур (прозрачных и непрозрачных компаний) и конструкций признаваемых в одних странах в качестве заемного капитала, а в других как собственного достигается возможность двойного неналогообложения.

• Существующие механизмы налогового планирования позволяют также двойной вычет процентных расходов и возможность отсрочки признания доходов для целей налогообложения.

• Планом действий предлагается:– Внесение изменений в Модельную Конвенцию ОЭСР для предотвращения

неправомерного применения положений международных договоров в гибридных структурах, а так же компаниями с двойным налоговым резидентством;

– Выработка рекомендаций в отношении положений национальных законодательств относительно:

• Предотвращения освобождения от налогообложения платежей которые подлежат вычету в качестве расходов в стране плательщика;

• Отказа от вычета платежей из налоговой базы плательщика, которые не подлежат налогообложению в юрисдикции получателя;

• Примерами являются используемые структуры, такие как: PPL, MRPS.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 21: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 3 - Усиление правил CFC

• Существующие правила CFC (контролируемых иностранных компаний), которые должны предотвращать возможности для неналогообложения доходов работают недостаточно эффективно.

• Существуют механизмы, позволяющие легально «обходить» даже строгие правила CFC, например за счет использования исчезающих компаний «check-the-box», промежуточных компаний «блокеров», механизмов «смешивания» активных и пассивных доходов . В результате компании получают возможность отсрочки уплаты налога или уплаты налога по пониженной ставке в том числе в отношении «пассивных» доходов (роялти, процентов, дивидендов).

• Предлагается выработка рекомендаций по усилению национальных правил CFC при которых национальные компании потеряют интерес к перераспределению прибыли в низконалоговые юрисдикции.

• В настоящее время существует множество проблем связанных с применением CFC и согласованием правил между различными странами.

• На практике изменение правил CFC может привести к исчезновению возможности использования традиционных холдинговых структур для снижения налоговой нагрузки и потенциально к многократному налогообложению доходов в разных странах.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 22: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 4 – Ограничение размывания налоговой базы за счет процентных расходов и использования других финансовых инструментов

• В настоящее время существует большое количество механизмов позволяющих использовать процентные платежи для размывания налоговой базы, в результате чего компании получают возможность вычета процентов в одной юрисдикции и неналогообложении соответствующих доходов (или обложения по низкой ставке) в другой. Также существует возможность многократного вычета расходов по процентам в различных странах, а также вычета процентов по финансированию проектов доходы по которым не облагаются.

• Типичным примером является использование зеркального финансирования (back-to-back).

• Предполагается разработать различные ограничения позволяющих устранить возможность вычета процентных расходов применение практик, используемых для размывания налоговой базы, а так же дополнение Рекомендаций ОЭСР по ТЦО в части ценообразования в финансовых сделках между взаимозависимыми лицами, таких как: гарантии, деривативы, кэптивное страхование и аналогичных сделках.

• Разработанные ограничения предлагается распространить на сделки как с зависимыми так и независимыми лицами.

• В качестве ограничений могут быть рассмотрены: различные соотношения долга к капиталу, процентов к EBITDA, вычет процентов пропорционально общегрупповому долгу.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 23: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 5 – Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

• Вопросы противодействия вредоносных практик поднимались ОЭСР ранее в 1998 г. в отчете OECD «Harmful Tax Competition: An Emerging Global Issue ». В числе, ключевых факторов, присущими вредоносным практикам указывались:

– Отсутствие налогообложения или налогообложение по номинальным ставкам– Различные режимы налогообложения для резидентов и нерезидентов (“Ring-Fencing”)– Отсутствие эффективного обмена информацией– Отсутствие прозрачности– Отсутствие реальной деятельности и активов в месте расположения компании

• За последние 15 лет, большая часть данных практик была в той или иной мере устранена, но возникли новые практики. Более того, проведенные исследования говорят о существенном увеличении операций с привлечением оффшоров.

• Примером является широкое использование Кипра и БВО для привлечения инвестиций в Россию.• Предлагается пересмотреть подходы к борьбе с использованием вредоносных практик и льготных

режимов, в том числе путем:– Разработка целостного подхода к оценке преференциальных налоговых режимов в контексте BEPS.– Повышения прозрачности, в частности путем обмена информацией о налоговых рулингах.– Подтверждающих использование льготных налоговых режимов.– Повышение требований уровню присутствия и соответствию используемых структур реальному

смыслу операций.– Вовлечение государств не являющихся членами ОЭСР в борьбу с вредоносными практиками.

• С практической точки зрения могут пострадать компании использующие специальные налоговые режимы, например IP-box, mixed company режим, а так же специальные режимы предусмотренные для финансовой деятельности.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 24: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 6 – Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

• В настоящее время во многих случаях возможны злоупотребления положениями

налоговых соглашений, что приводит к двойному неналогообложению доходов. Существующие механизмы борьбы с злоупотреблениями не всегда эффективны.

• Типичным примером злоупотребления является использование кондуитных компаний.

• Комментарий к статье 1 Модельной Конвенции ОЭСР уже содержит конкретные примеры возможных способов борьбы с злоупотреблениями, которые предлагается перенести в текст самой Модельной Конвенции.

• Предлагается также дополнить положения Модельной Конвенции ОЭСР, а также разработать рекомендации для изменений национальных законодательств которые позволят:

− Предотвращать предоставление льгот по соглашениям в определенных случаях;

− Разъяснить смысл положений соглашений с тем, чтобы они не подлежали применению с целью создания ситуации двойного неналогообложения;

− Определить вопросы налоговой политики, которые следует принимать во внимание государству при принятии решения о заключении налогового соглашения с другим государством.

• С практической точки результатом будет являться ужесточение требований для получения льгот по налоговым соглашениям и невозможность использования кондуитных компаний.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 25: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 7 – Предотвращение искусственного избежания образования постоянного представительства

• Во многих международных соглашениях определение постоянного представительства во дает возможность компаниям избегать налогообложения либо осуществлять деятельность с минимальными налоговыми последствиями.

• В частности, такой результат наблюдается в следующих случаях:

– Буквальное толкование термина зависимого агента дает возможность привлекать локальных дистрибьюторов для поддержки продаж иностранной компании без образования постоянного представительства в стране расположения дистрибьютора, что дает возможность существенно уменьшить налогооблагаемую прибыль в этой стране.

– Многие транснациональные компании осуществляют дробление операций между компаниями группы с целью признания отдельных видов деятельности в качестве подготовительной и вспомогательной.

• План действий предполагает внесение изменений в Статью 5 Модельной конвенции ОЭСР с целью предотвращения искусственного избежания постоянного представительства, в том числе в случаях использования агентских структур или исключений для подготовительной и вспомогательной деятельности, а так же анализ вопросов отнесения прибыли к постоянному представительству.

• Планируемые изменения в большей степени затронут компании, осуществляющие деятельность в «офшорном» режиме и через постоянные представительства.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 26: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятия 8,9,10,13 – Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости и пересмотр правил подготовки документации по ТЦО

2013 IFA CIS International Tax Conference

► Мероприятие 8 предлагает разработать меры по предотвращению размывания налоговой базы в результате перемещения НМА внутри группы.

i. Определение НМА

ii. Прибыль от НМА должна распределяться соразмерно создаваемой стоимости

iii. Разработка правил оценки сложных НМА

iv. Обновление рекомендаций по распределению затрат ► Уход от требования полагаться на сопоставимые сделки.

Вместо этого – фокус на анализ финансовых результатов:► Растущий фокус на прочие методы (в том числе на

income based approach)

► Мероприятие 13 предлагает разработать подходы к документации по ТЦО для повышения прозрачности ТЦО практик в разных странах:► С учетом затрат бизнеса на соответствие таким

новым правилам► Может появиться требование о раскрытии группой

всем заинтересованным правительствам необходимой информации о глобальном распределении дохода, экономической деятельности и налогах, уплачиваемых в отдельных странах, в едином формате

► Мероприятие 10 включает работу в части обстоятельств, в которых сделки могут быть реклассифицированы по причине, что они вряд ли состоялись бы между независимыми лицами. Предлагается внести следующие поправки в правила ТЦО:► Прояснить такие обстоятельства► Прояснить как должны применяться методы, в

частности метод распределения прибыли, в контексте глобальных цепочек создания стоимости

► Предоставить меры защиты против распространенных инструментов размывания налоговой базы, таких как управленческие услуги и расходы головного офиса

► Мероприятие 9 предлагает установить новые правила, чтобы предотвратить размывание налоговой базы путем перевода рисков или перераспределения капитала внутри группы. ► “необоснованные доходы” не должны

аккумулироваться на лице, которое принимает на себя риски лишь в силу контрактных взаимоотношений или предоставляет капитал

► Прибыль должна соотноситься с созданием стоимости.

Page 27: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 11 – Определение методик сбора и анализа данных по BEPS, а также последующих действий

• Разработка рекомендаций по выявлению факторов, которые бы указывали на масштаб BEPS и его воздействие на экономику, а также обеспечение имплементации инструментов, которые позволят регулярно оценивать эффективность действий, принятых для противодействия BEPS.

• Мероприятие включает:

– Разработку методики соответствующего экономического анализа;

– Оценку существующих источников информации;

– Определение новой информации, сбор которой следует осуществлять; и

– Разработку методологий, основанных на агрегированной информации (такой как данные о прямых иностранных инвестициях и платежном балансе) и информации на микро-уровне (данные из финансовой отчетности и налоговой декларации.

• Данные мероприятия должны проводиться в условиях соблюдения прав налогоплательщика, конфиденциальности. Также необходима оценка возможных издержек внедрения данных правил как для налоговых органов, так и для бизнеса.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 28: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 12 – Обеспечения раскрытия налогоплательщиками применяемых методов агрессивного налогового планирования

• В настоящее время налоговые органы имеют ограниченный доступ к информации применяемых налогоплательщиками методах налогового планирования. В большинстве случаев выявление агрессивных методик и налоговых рисков производится в ходе налоговых проверок.

• Планируется введение обязательного раскрытия налогоплательщиками информации о методах агрессивного налогового планирования.

• Кроме того, предполагается организация обмена такой информацией между налоговыми администрациями разных стран.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 29: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 14 – Повышение эффективности механизма разрешения споров

• Существующий порядок разрешения споров, предусмотренных Статьей 25 Модельной конвенции ОЭСР на практике сопряжен с многочисленными сложностями, продолжителен по времени и не всегда приводит к достижению результатов.

− К примеру, в большинстве соглашений отсутствуют положения позволяющие заключить соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда.

− Как представители государств, так и бизнеса заинтересованы в упрощении и ускорении взаимосогласительных процедур.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 30: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Мероприятие 15 – Разработка многостороннего договора

• В рамках BEPS предполагается введение многочисленных изменений как в национальные законодательства, так и существующие международные соглашения, что потребует значительного времени.

• Например, при внесении изменений в Модельную Конвенцию ОЭСР, эти изменения не предполагает автоматического изменения действующих двусторонних соглашений и потребует их пересмотра в индивидуальном порядке.

• Предлагается разработать и принять многосторонний международный договор, который позволит применить меры, выработанные в рамках работы ОЭСР по BEPS.

2013 IFA CIS International Tax Conference

Page 31: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

2013 IFA CIS International Tax Conference

Пример из Отчета:Электронная коммерция

Компания A(напр., США)

Компания CСтрана C / E

Компания DСтрана D

Компания BСтрана B

Суб-лицензионное соглашение

Роялти

Передача прав на существующие и разрабатываемые объекты ИС

Приобретение ИС

Соглашение на проведение НИОКР

Роялти Лицензия

Налоговые преференции План BEPS

► В результате признания всей суммы роялти, уплачиваемых в пользу Компании D, в качестве расходов, доходы Компании B облагаются в размере менее 1% от общей суммы выручки

► Мероприятия 8-10: Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► На уровне Компании D налогообложению подлежит только разница между суммами роялти, согласованная с налоговыми органами

► Доходы Компании не облагаются ни в одной из стран в связи с ее двойным резидентством

► Компания А использует возможности правил “Check-the-Box” для неналогобложения доходов компаний D и B в США

► Мероприятие 3. Усиление правил CFC

Page 32: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Пример из Отчета: Перенос производственных операций и объектов ИС

2013 IFA CIS International Tax Conference

Компания A(напр., США)

Компания CСтрана C / E

Компания DСтрана D

Компания BСтрана B

Суб-лицензионное соглашение

Роялти

Передача прав на существующие и разрабатываемые объекты ИС

Приобретение ИС

Соглашение на проведение НИОКР

Роялти Лицензия

Налоговые преференции План BEPS

► В результате признания всей суммы роялти, уплачиваемых в пользу Компании D, в качестве расходов доходы Компании B облагаются в размере менее 1% от общей суммы выручки

► Мероприятия 8-10: Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► На уровне Компании D налогообложению подлежит только разница между суммами роялти, согласованная с налоговыми органами

► Доходы Компании не облагаются ни в одной из стран в связи с ее двойным резидентством

► Компания А использует возможности правил “Check-the-Box” для неналогобложения доходов дочерних компаний в США

► Мероприятие 3. Усиление правил CFC

Page 33: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Пример из Отчета: Приобретение компании за счет заемных средств при использовании практики ‘debt-push down’

2013 IFA CIS International Tax Conference

Налоговые преференции План BEPS

► Банковский кредит: вычет процентов из прибыли операционной компании при использовании режима налоговой консолидации

► Мероприятие 4: Ограничение размывания налоговой базы за счет процентных расходов и использования других финансовых инструментов

► Мероприятие 5: Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

► Заем предоставленный ХолдКо в пользу ХолдКо в стране L: вычет процентов в стране L

► Гибридный инструмент: вычет процентов в стране T

► Мероприятие 2: Устранение последствий использования несоответствующих гибридных структур

ХолдКо

ХолдКоСтрана L

ХолдКоСтрана T

Операционная компания

Налоговая консолидация

Заем

Гибридный инструмент

Проценты

Дивиденды/ Проценты

Банк

Заем

Проценты

Page 34: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Холдинговая структура

2013 IFA CIS International Tax Conference

Кипр

Россия

> 50% стоимости

БВО/Гибралтар

НидКо 2 Люксембург

Кипр

Германия

Кипр

Россия

Бенефициары

Траст

Швейцария

АктивыАктивы в России

Преференции План BEPS

► Налоговые соглашения: Пониженная ставка по дивидендам, освобождение от налога доходов от прироста стоимости капитала

► Мероприятие 3: Усиление правил CFC

► Мероприятие 5: Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► Использование безналоговых / низконалоговых юрисдикций для аккумулирования прибыли или инвестиций

► Отсрочка налогообложения доходов дочерних компаний и бенефициаров

► Конфиденциальность владения

Page 35: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Структура финансирования

2013 IFA CIS International Tax Conference

Кипр

ОАЭ Люксембург

БВО

Операционные компании

Собственные средства

Собственные средства

Дивиденды, 0%

Беспроцентный заем

Вычет условных процентов по беспроцентному займу (‘notional deduction’)

Процентный заем

Преференции План BEPS

► Налоговые соглашения: освобождение от налога у источника по процентам

► Отнесение процентов к расходам для целей налогообложения

► Мероприятие 4: Ограничение размывания налоговой базы за счет процентных расходов и использования других финансовых инструментов

► Мероприятие 5: Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► Мероприятие 9 «Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости: риски и капитал»

► Мероприятие 10 «Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости: прочие высокорисковые операции»

► Мероприятие 12: Обеспечение раскрытия налогоплательщиками применяемых методов агрессивного налогового планирования

► Использование безналоговых / низконалоговых юрисдикций для аккумулирования прибыли

► Использование агрессивных практик налогового планирования для размывания налоговой базы

► Конфиденциальность владения

Page 36: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Лицензионная структура

2013 IFA CIS International Tax Conference

СублицензиарКипр/Люксембург

ЛицензиарБВО

ЛицензиатРоссия

Лицензия

Лицензия

Роялти

Роялти

Преференции План BEPS

► Налоговые соглашения: освобождение от налога у источника по роялти

► Мероприятие 1: Решение проблем международного налогообложения доходов от электронной коммерции

► Мероприятие 5: Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► Мероприятия 8-10: Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости

► Возможность признания роялти расходом в стране лицензиата

► Возможность применения специального налогового режима к роялти за рубежом

► Использование безналоговых / низконалоговых юрисдикций для аккумулирования прибыли

► Освобождение лицензионных платежей от НДС

► Относительная свобода в выборе юрисдикции для получения выгод от владения объектами ИС

Page 37: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Торговая структура

2013 IFA CIS International Tax Conference

Кипр

БВО

Торговая компанияШвейцария/Люксембург

Базы данных, нематериальные активы,Амортизация

Продавцы Покупатели

Преференции План BEPS

► Возможность использования специальных налоговых режимов / положений национального законодательства для размывания прибыли от торговой деятельности (напр. notional deduction)

► Мероприятие 5: Более эффективное противодействие использованию вредоносных практик за счет повышения прозрачности и соответствия реальному смыслу операций

► Мероприятие 6: Предотвращение злоупотреблений положениями налоговых соглашений

► Мероприятие 7: Предотвращение искусственного избежания образования постоянного представительства

► Мероприятия 8-10: Обеспечение соответствия ТЦО созданию стоимости

► Мероприятие 12: Обеспечения раскрытия налогоплательщиками применяемых методов агрессивного налогового планирования

► Мероприятие 13: Пересмотр правил подготовки документации по ТЦО

► Возможность переноса центра прибыли в юрисдикцию с низким уровнем налогообложения

► Возможность избежания образования постоянного представительства торговой компании

Page 38: 2013 IFA CIS Conference - BEPS and its influence in Russia

Спасибо за внимание!

2013 IFA CIS International Tax Conference